Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 30 сентября 2021 г. по делу N 7У-8918/2021[77-3010/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего, судьи Матейковича М.С, судей Семенова О.М, Казначейского В.В.

при секретаре Суворовой В.В, с участием:

прокурора Подкопаева М.Н, адвоката Курылева И.И, осужденного Кутырина Ю.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Кутырина Ю.А. на приговор Головинского районного суда г. Москвы от 20 января 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 марта 2020 года.

Заслушав доклад судьи Матейковича М.С, кратко изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание обжалуемых судебных решений и доводы кассационной жалобы, поступивших на нее возражений, выступления осужденного Кутырина Ю.А, его защитника - адвоката Курылева И.И, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Подкопаева М.Н, полагавшего необходимым состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Головинского районного суда г. Москвы от 20 января 2020 года

Кутырин Ю.А, ДД.ММ.ГГГГ, уроженец "адрес", ранее не судимый, осужден:

по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы;

по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 228 УК РФ к штрафу в размере 5 000 рублей.

Наказание по каждому преступлению назначено с применением ст. 64 УК РФ.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Кутырину назначено наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом "данные изъяты".

Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Кутырин оправдан по преступлению, предусмотренному ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, от 14 февраля 2019 года по факту обнаружения психотропного вещества в его квартире.

Срок наказания Кутырину постановлено исчислять с 20 января 2020 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей ДД.ММ.ГГГГ, то есть со дня фактического задержания, ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за один день содержания в исправительной колонии строгого режима в силу требования ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы, судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 марта 2020 года приговор оставлен без изменения.

Кутырин признан виновным:

в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ в крупном размере (преступление ДД.ММ.ГГГГ);

в незаконном сбыте психотропных веществ в крупном размере (преступление ДД.ММ.ГГГГ);

в незаконном сбыте наркотических средств (преступление ДД.ММ.ГГГГ);

в незаконном сбыте психотропных веществ в значительном размере (преступление ДД.ММ.ГГГГ).

в хранении без цели сбыта психотропных веществ в значительном размере (преступление ДД.ММ.ГГГГ).

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Кутырин выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считает их незаконными и необоснованными. Полагает, что его действия по факту сбыта ДД.ММ.ГГГГ. гашиша и амфетамина содержат признаки единого продолжаемого преступления. Просит приговор изменить, исключить из обвинения совершение преступления, предусмотренное ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, действия по совершению преступлений от 14.02.2019 квалифицировать по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, максимально смягчить наказание.

В возражениях на кассационную жалобу старший помощник Головинского межрайонного прокурора Северного административного округа г. Москвы Колмогоров А.Ю. просит оставить обжалуемые судебные решения оставить без изменения.

Выслушав стороны, изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы и поступивших на нее возражений, судебная коллегия отмечает следующее.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства в их совокупности, суд пришел к обоснованному выводу об их достаточности для разрешения дела, правильно признал Кутырина виновным в совершении инкриминированных преступлений.

Выводы, изложенные в приговоре и принятое решение являются мотивированными.

Как видно из приговора и материалов уголовного дела, виновность Кутырина в совершении инкриминированных деяний подтверждается совокупностью доказательств, полученных с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, полно и объективно исследованных в судебном заседании, а именно, виновность Кутырина подтверждается:

в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, совершенный в крупном размере (преступление ДД.ММ.ГГГГ) - показаниями свидетелей ФИО1, ФИО2, ФИО3, ФИО4, а также письменными материалами дела;

в незаконном сбыте психотропных веществ в крупном размере (преступление ДД.ММ.ГГГГ) и в незаконном сбыте наркотических средств (преступление ДД.ММ.ГГГГ) - показаниями свидетелей ФИО1, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8 а также письменными материалами дела;

в незаконном сбыте психотропных веществ в значительном размере и в незаконном хранении психотропного вещества без цели сбыта в значительном размере (преступления ДД.ММ.ГГГГ) - показаниями свидетелей ФИО1, ФИО12, ФИО13 ФИО9, ФИО10, ФИО5, ФИО11, а также письменными материалами дела;

Юридическая оценка действиям Кутырина дана верно, исходя из правильно установленных судом фактических обстоятельств.

Как следует из материалов дела, преступная деятельность Кутырина была пресечена, в том числе, в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка". Умысел Кутырина на совершение инкриминированных деяний сформировался у него независимо от действий сотрудников правоохранительных органов либо иных лиц.

Нарушений Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" не допущено, ход и результаты проведения "проверочной закупки" получили надлежащую фиксацию, позволяющую использовать их в качестве доказательств виновности Кутырина.

Все доказательства, добытые по делу, судом исследованы, проверены и оценены, в том числе на предмет их допустимости и достаточности для разрешения дела, по внутреннему убеждению, как это предусмотрено ст. ст. 17, 88 УПК РФ.

Утверждения Кутырина о необходимости исключения из обвинения совершение преступления, предусмотренное ч. 1 ст. 228.1 УК РФ являются несостоятельными и не основаны на законе.

Как видно из приговора, ДД.ММ.ГГГГ Кутырин по просьбе ФИО1 сбыл ей наркотическое средство - гашиш, денежные средства ФИО1 перевела на QIWI-кошелек Кутырина, указанное наркотическое средство были переданы Кутыриным ФИО1 примерно через 2 дня при личной встрече у отделения "адрес" по адресу: "адрес".

Кроме этого, ДД.ММ.ГГГГ Кутырин по просьбе Парфенюк сбыл ей психотропное вещество - амфетамин, денежные средства Парфенюк перевела на QIWI-кошелек Кутырина, указанное психотропное вещество было передано Кутыриным Парфенюк в тот же день - 12.02.2019 при личной встрече у отделения "адрес" по адресу: "адрес".

Исходя из правильно установленных обстоятельств следует, что действия Кутырина не содержат признаков пособничества в приобретении ФИО1 запрещенных веществ.

С учетом изложенного, судебная коллегия признает законным и обоснованным признание Кутырина виновным в совершении инкриминированных деяний.

Вопреки жалобе, наказание Кутырину назначено в соответствии со ст. ст. 6, 43, 60, ч. 3 ст. 66 УК РФ, отвечает требованиям справедливости. Судом приняты во внимание характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного и другие обстоятельства, влияющие на наказание. Вместе с тем, признав совокупность обстоятельств, смягчающих наказание, исключительной, суд применил при назначении наказания за каждое преступления положения ст. 64 УК РФ.

Новых данных о смягчающих наказание обстоятельствах, подлежащих обязательному учету в соответствии с ч. 1 ст. 61 УК РФ, не приведено.

Выводы о невозможности применения в отношении Кутырина положений ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ надлежащим образом мотивированы.

Назначение Кутырину наказания ниже низшего предела, предусмотренных санкциями ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ, соответствует требованиям ст. 64 УК РФ, подробно мотивировано.

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ вид исправительного учреждения определен правильно.

Апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 марта 2020 года отвечает требованиям ч. 4 ст. 7, ст. ст. 389.20, 389.28 УПК РФ. Все доводы апелляционных жалоб осужденного, его адвоката, в том числе продублированные в кассационной жалобе, были проверены, проанализированы и получили должную оценку в описательно-мотивировочной части апелляционного определения.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

В соответствии с ч. 1 ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.

Как следует из приговора, в обоснование вывода о виновности Кутырина в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228 УК РФ, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ суд сослался в приговоре, в том числе, на показания свидетелей - сотрудников полиции ФИО4, ФИО9, ФИО5. об обстоятельствах совершенных Кутыриным преступлений, ставших им известными в ходе общения с Кутыриным при его задержании, где он сообщил о договоренности об отправке психотропного вещества почтовым отправлением, а также сведениях о способе и цели приобретения наркотических средств и психотропных веществ.

По смыслу закона, сотрудники полиции могут быть допрошены в суде только по обстоятельствам проведения оперативно-розыскного мероприятия, следственного или процессуального действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения содержания показаний задерживаемых и допрошенных лиц. Поэтому показания этой категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из их бесед либо во время допроса (опроса) подозреваемого (обвиняемого), свидетеля, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности лица.

Изложенное соответствует правовой позиции, сформулированной Конституционным Судом Российской Федерации в Определении от 6 февраля 2004 года N 44-О.

Таким образом, следует признать, что суд, мотивируя свой вывод о виновности Липатова в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228 УК РФ, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, сослался, в том числе и на показания свидетелей - сотрудников полиции, которые, в части сведений об обстоятельствах совершения преступлений, полученных от Кутырина, являются недопустимыми доказательствами.

При таких данных из приговора подлежит исключению ссылка на показания свидетелей ФИО4, ФИО9, ФИО5. в части сведений о причастности Кутырина к незаконному обороту психотропных веществ и наркотических средств. Вносимое изменение не влияет на общий вывод о доказанности вины Кутырина в совершении инкриминированных преступлений, поскольку он подтверждается другими исследованными судом доказательствами, отраженными в приговоре и получившими надлежащую оценку.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Кутырина Ю.А. удовлетворить частично.

Приговор Головинского районного суда г. Москвы от 20 января 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 марта 2020 года в отношении Кутырина Ю.А. изменить: исключить из приговора ссылку на показания свидетелей - сотрудников полиции ФИО4, ФИО9, ФИО5. в части сведений, которые им стали известны в ходе общения с Кутыриным Ю.А. при его задержании, где он сообщил о своей причастности к незаконному обороту психотропных веществ и наркотических средств.

В остальном эти же приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи