Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 07 октября 2021 г. по делу N 7У-9710/2021[77-3144/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Костиной О.М, судей: Акатова Д.А. и Рукавишникова П.П, при ведении протокола судебного заседания

помощником судьи Вавиловой О.Ф.

с участием прокурора Гулиева А.Г, осужденного Небалуева Е.А. и его защитника - адвоката Гераськина С.В, представившего ордер N2/77 от 4 сентября 2021г. и удостоверение N 13169, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Небалуева Е.А. на приговор Ленинского районного суда г. Иваново от ДД.ММ.ГГГГ г. и апелляционное постановление Ивановского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ. в отношении осужденного Небалуева Е.А..

Заслушав доклад судьи Акатова Д.А, выступление осужденного Небалуева Е.А. и его защитника - адвоката Гераськина С.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Гулиева А.Г, возражавшего против удовлетворения кассационной жалобы в части смягчения наказания, просившего об изменении вида исправительного учреждения, назначенного осужденному, и порядка зачета в срок наказания времени содержания Небалуева Е.А. под стражей, судебная коллегия

установила:

по приговору Ленинского районного суда г. Иваново от ДД.ММ.ГГГГ г.

Небалуев Е.А, родившийся ДД.ММ.ГГГГ. в "данные изъяты", ранее судимый:

- 2 февраля 2018 г. по приговору Октябрьского районного суда г. Иваново по ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам исправительных работ с удержанием 10% из заработка в доход государства; постановлением Советского районного суда г. Иваново от 7 февраля 2020г. наказание в виде исправительных работ заменено на лишение свободы на срок 8 месяцев; освободившийся 30 июня 2020 г. из ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Ивановской области в связи с отбытием срока, осужден по:

- ст. 158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод с потерпевшим Давыдовым Ю.С. от 3 декабря 2019 г.) к 10 месяцам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод с потерпевшим ООО "Агроторг" от 10 января 2020 г.) к 10 месяцам лишения свободы;

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде содержания под стражей оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания Небалуева Е.А. под стражей согласно п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в период с 14 августа 2020 г. до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Ивановского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ г. вышеуказанный приговор оставлен без изменения.

По приговору суда Небалуев Е.А. признан виновным в совершении мелкого хищения чужого имущества, будучи подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, а также в совершении двух краж, то есть тайных хищений чужого имущества.

Преступления совершены им 10 июля, 3 декабря 2019г. и ДД.ММ.ГГГГ. при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе осужденный Небалуев Е.А, не оспаривая законности и обоснованности осуждения, а также правовой квалификации содеянного, просит об изменении приговора в части назначенного наказания.

Обращает внимание, что он полностью признал вину, раскаялся в содеянном, активно способствовал расследованию и раскрытию преступлений, а также принес извинения потерпевшим, пытаясь загладить причиненный вред.

Просит состоявшиеся судебные решения изменить, применить положения ч.3 ст. 68 УК РФ и снизить назначенное наказание.

В письменных возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель по делу Фазлетдинова А.А. выражает несогласие с приведенными в ней доводами, считает назначенное осужденному наказание справедливым и просит приговор суда оставить без изменения.

Изучив доводы кассационной жалобы, письменных возражений на нее, материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены судом по настоящему делу.

Вывод суда первой инстанции о виновности Небалуева Е.А. в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным в судебном заседании, и основан на исследованных судом доказательствах, приведенных в приговоре, проверенных и получивших надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ.

Помимо показаний самого осужденного, пояснившего об обстоятельствах их совершения, виновность Небалуева Е.А. подтверждается показаниями представителей потерпевших - АО "Тандер" и ООО "Агроторг" Белозерова, Войтюка, потерпевшего Давыдова о наименовании и стоимости похищенного из магазинов имущества; показаниями свидетелей - работников магазинов Шакуровой, Родюковой, Румянцевой, Авагяна, протоколами осмотра места происшествия, справками о перечне и стоимости похищенного имущества, заключением эксперта о наличии следов пальцев рук Небалуева Е.А. в ТЦ "Уралочка", в котором располагалась торговая точка предпринимателя Давыдова, а также иных доказательствах, приведенных в приговоре.

Оценив доказательства с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а их совокупность - с точки зрения достаточности, суд пришёл к правильному выводу о доказанности виновности Небалуева Е.А. в совершении тайных хищений чужого имущества и правильно квалифицировал его действия.

Законность, обоснованность осуждения Небалуева Е.А, юридическая оценка содеянного в кассационной жалобе не оспариваются и сомнений не вызывают.

Допущенная судом первой инстанции техническая ошибка в третьем абзаце на странице 7 приговора в части указания месяца составления протокола осмотра места происшествия, на которую обратил внимание адвокат Гераськин С.В. в суде кассационной инстанции, на законность состоявшегося судебного решения не влияет.

Вопреки доводам кассационной жалобы оснований считать назначенное осужденному наказание несправедливым вследствие его чрезмерной суровости не имеется.

При определении вида и размера наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенных Небалуевым Е.А. преступлений, относящихся к категории небольшой тяжести, данные о личности осужденного, его характеристики, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, судом учтены активное способствование Небалуевым Е.А. раскрытию и расследованию преступлений, полное признание вины.

Обстоятельством, отягчающим наказание, суд правильно признал рецидив преступлений и применил правила ч.2 ст. 68 УК РФ.

Выводы суда первой инстанции о назначении наказания Небалуеву Е.А. в виде реального лишения свободы, а также об отсутствии оснований для применения ч.3 ст. 68, ст. 64, 73 УК РФ являются мотивированными, и оснований не согласиться с ними не имеется.

Назначенное Небалуеву Е.А. наказание является соразмерным содеянному и личности виновного, соответствует требованиям ст. 6, 43, 60 УК РФ, направлено на исправление осужденного, предупреждение совершения новых преступлений и является справедливым.

Попытки заглаживания вреда, притом, что фактически причиненный преступлением ущерб не возмещен, не свидетельствуют о наличии оснований для смягчения наказания Небалуеву Е.А.

Поведение Небалуева Е.А. в исправительном учреждении, его отношение к учебе и труду правового значения для проверки законности состоявшихся судебных решений не имеют. Эти данные могут являться предметом судебной оценки при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора, - об условно-досрочном освобождении осужденного от отбывания наказания, замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

Также судебная коллегия полагает, что гражданский иск представителя потерпевшего АО "Тандер" Белозерова А.В. рассмотрен в соответствии с требованиями закона.

Вместе с тем при назначении осужденному вида исправительного учреждения были допущены существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.

Суд первой инстанции назначил Небалуеву Е.А. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима со ссылкой на п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, при этом никак не мотивировав применение именно данной нормы закона, в соответствии с которой названный вид исправительного учреждения назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.

Между тем, Небалуев Е.А. осужден за преступления, относящиеся к категории небольшой тяжести. В связи с этим наличие в действиях виновного рецидива преступлений влечет отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима только в случае, если ранее это лицо уже отбывало лишение свободы.

Однако из установленных судом первой инстанции фактических обстоятельств следует, что преступления Небалуев Е.А. совершил ДД.ММ.ГГГГ. и ДД.ММ.ГГГГ.

По приговору Октябрьского районного суда г. Иваново от ДД.ММ.ГГГГ. Небалуев Е.А. был осужден к наказанию в виде исправительных работ, которое было заменено лишением свободы 7 февраля 2020г, то есть уже после совершения им новых преступлений, а потому Небалуева Е.А. нельзя считать лицом, ранее отбывавшим лишение свободы, применительно к положениям п. "в" ч.1 ст. 58 УК РФ, в связи с чем вид исправительного учреждения ему необходимо было назначать на основании п. "а" ч.1 ст. 58 УК РФ.

Неправильное определение вида исправительного учреждения свидетельствует о нарушении судом Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, которое подпадает под критерий существенного, и в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ является основанием для изменения приговора и апелляционного постановления в этой части.

При назначении Небалуеву Е.А. вида исправительного учреждения на основании п. "а" ч.1 ст. 58 УК РФ судебная коллегия учитывает, что осужденным совершено три умышленных корыстных преступления, направленных против собственности, в период отбывания наказания по предыдущему приговору в виде исправительных работ, которое ему назначалось за совершение аналогичных умышленных корыстных преступлений против собственности. При этом от отбывания указанного вида наказания Небалуев Е.А. уклонялся, в связи с чем постановлением Советского районного суда г. Иваново от 7 февраля 2020г. оно заменено на наказание в виде лишения свободы. Кроме того, Небалуев Е.А. привлекался к административной ответственности по ч.1 ст. 20.1 КоАП РФ (т.2 л.д. 32).

Принимая во внимание вышеизложенное, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости назначения Небалуеву Е.А. отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

С учетом вносимых в судебные решения изменений, в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ судебная коллегия засчитывает время содержания Небалуева Е.А. под стражей с 14 августа 2020г. по день вступления приговора в законную силу - 22 декабря 2020г. включительно в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Иваново от ДД.ММ.ГГГГ г. и апелляционное постановление Ивановского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ г. в отношении осужденного Небалуева Е.А. изменить:

- назначить Небалуеву Е.А. отбывание наказания в исправительной колонии общего режима;

- зачесть время содержания Небалуева Е.А. под стражей с 14 августа 2020г. по день вступления приговора в законную силу - 22 декабря 2020г. включительно в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: