Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 16 сентября 2021 г. по делу N 10-18092/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

в составе председательствующего судьи Кривоусовой О.В, судей Сысоевой И.В, Даниловой О.О, при помощнике судьи Гариевой М.Ш, с участием

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления

прокуратуры г.Москвы Зайцева И.Г, осужденного Демьянова А.Г, защитника - адвоката Ховрачёва Ю.А, представителя потерпевшего фио, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Гузняевой Ю.И. на приговор Замоскворецкого районного суда г.Москвы от 22 июня 2021 года, которым

Демьянов А. Г,... в адрес, гражданин Российской Федерации, несудимый,...

осужден по ч.4 ст.160 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч.4 ст.160 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания осужденному исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) в срок лишения свободы зачтено время задержания и содержания Демьянова А.Г. под стражей с 25 сентября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбытия наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ (редакции Федерального закона от 21 ноября 2011 года N88-ФЗ) время задержания и содержания Демьянова А.Г. под домашним арестом в период с 29 июня 2018 года по 27 августа 2018 года зачтено в срок лишения свободы из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Постановлено взыскать с Демьянова А.Г. в пользу ООО КБ "Новопокровский" в лице конкурсного управляющего - государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в счет возмещения причиненного материального ущерба 1 715 753 775 рублей

Решена судьба вещественных доказательств и принято решение об аресте на имущество.

Заслушав доклад судьи Сысоевой И.В, выступления сторон, судебная коллегия

установила:

по приговору, постановленному в особом порядке в связи с заключением досудебного соглашения о сотрудничестве, осужденный Демьянов А.Г. признан виновным в присвоении, то есть хищении чужого имущества, вверенного виновному, с использованием своего служебного положения, организованной группой, в особо крупном размере (два преступления).

Преступления осужденным совершены в г.Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Гузняева Ю.И. выражает несогласие с приговором суда, который считает незаконным и необоснованным в связи с нарушением требований уголовно-процессуального закона, а также чрезмерной мягкостью назначенного наказания. Отмечает, что при зачете времени фактического задержания суд не указал дату, тогда как согласно материалам дела Демьянов А.Г. фактически был задержан с 29 июня 2018 года до 30 июня 2018 года, при этом указанное время фактического задержания в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. При этом суд в нарушение требований закона произвел зачет как фактического задержания, так и домашнего ареста из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Кроме того, как следует из материалов дела, мера пресечения в виде домашнего ареста Демьянову А.Г. избрана Хорошевским районным судом г..Москвы 30 июня 2018 года (т.45 л.д.31-32), данное решение отменено 21 августа 2018 года руководителем следственного органа - заместителем начальника УВД по СЗАО ГУ МВД России по г..Москве (т.45 л.д.53-54) поэтому период зачета времени содержания под домашним арестом с 29 июня 2018 года по 27 августа 2018 года судом указан неверно. Кроме того, Демьянов А.Г. обвиняется в совершении двух тяжких преступлений в составе организованной группы, а именно хищения денежных средств ООО КБ "Новопокровский" на сумму 1 025 760 775 рублей, чем причинил своими действиями Банку ущерб в особо крупном размере, из данной суммы возмещено лишь 77 250 рублей.

Также обращает внимание на то, что судимость по ч.3 ст.159.4 УК РФ по приговору Чертановского районного суда г..Москвы несмотря на то, что не является отягчающим обстоятельством и не образует рецидив преступлений, однако свидетельствует о том, что осужденный на постоянной основе занимается преступной деятельностью, совершая преступления в экономической сфере. При этом отмечает, что осужденному осталось для отбытия наказания незначительное время - 1 год 7 месяцев. Считает назначенное Демьянову А.Г. наказание является чрезмерно мягким, не соответствующим характеру и степени общественной опасности содеянного. Просит приговор суда изменить, усилить по каждому из преступлений наказание до 4 лет 11 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 1 000 000 рублей, на основании ч.ч.3, 4 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения основного наказания и полного сложения дополнительных наказаний окончательно назначить 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима со штрафом в размере 2 000 000 рублей. Приговор Чертановского районного суда г..Москвы от 5 августа 2019 года исполнять самостоятельно. Зачесть в срок отбывания наказания на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей 29 и 30 июня 2018 года и с 25 сентября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также время содержания под стражей на основании ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ) с 1 июля 2018 года до 21 августа 2018 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставить без изменения.

В возражениях на апелляционное представление защитник - адвокат Ховрачёв Ю.А. просит отказать в просьбе прокурора ухудшить положение Демьянова А.Г.

В суде апелляционной инстанции прокурор Зайцев И.Г. поддержал доводы апелляционного представления.

Представитель потерпевшего фио частично поддержал доводы апелляционного представления, не согласившись в части усиления Демьянову А.Г. наказания.

Осужденный Демьянов А.Г. и защитник - адвокат Ховрачёв Ю.А. не согласились с доводами апелляционного представления в части усиления осужденному наказания, в остальной части доводы представления о зачете времени содержания осужденного под стражей и под домашним арестом в срок отбытия наказания оставили на усмотрение суда.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнения участников процесса, приходит к следующему.

Как следует из материалов уголовного дела, Демьянов А.Г. на стадии предварительного расследования обратился с письменным ходатайством о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, которое поддержано защитником. В связи с этим следователем было подано на имя прокурора ходатайство о заключении с Демьяновым А.Г. досудебного соглашения о сотрудничестве, которое удовлетворено заместителем Генерального прокурора РФ.

По окончании предварительного расследования данное уголовное дело поступило в суд с представлением заместителя Генерального прокурора РФ, в котором он предлагал применить особый порядок проведения судебного заседания и вынести судебное решение в отношении Демьянова А.Г. в соответствии с главой 40.1 УПК РФ, поскольку им соблюдены условия заключенного с ним досудебного соглашения о сотрудничестве и выполнены предусмотренные соглашением обязательства.

В соответствии с положениями ч.5 ст.317.7 УПК РФ, предусматривающими, что по уголовному делу, поступившему в суд с представлением прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесении судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, суд, удостоверившись, что подсудимым соблюдены все условия и выполнены все обязательства, предусмотренные заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве, постановляет обвинительный приговор.

Данные требования закона судом выполнены.

Судом с достаточной полнотой и объективностью проверено соблюдение всех условий и обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве, и принято обоснованное решение об их выполнении. Выводы суда подробно изложены и мотивированы в приговоре.

Государственный обвинитель в судебном заседании подтвердил выполнение Демьяновым А.Г. надлежащим образом условий соглашения, а также значение сотрудничества с осужденным для раскрытия и расследования преступлений.

Сам Демьянов А.Г. также подтвердил, что досудебное соглашение о сотрудничестве было заключено им добровольно с участием защитника, он полностью согласен с предъявленным обвинением и поддержал представление об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу.

Таким образом, процедура принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве в соответствии с положениями главы 40.1 УПК РФ соблюдены, судом полностью проверено соблюдение осужденным условий и обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве.

С учетом изложенного, суд обоснованно постановилв отношении Демьянова А.Г. обвинительный приговор, правильно квалифицировал его действия по ч.4 ст.160, ч.4 ст.160 УК РФ.

Вывод суда о возможности исправления Демьянова А.Г. только в условиях реального отбывания наказания и об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15, ст.ст.64, 73 УК РФ мотивирован судом совокупностью конкретных обстоятельств дела, общественной опасностью содеянного и данными о личности виновного, подробно приведенными в приговоре, а также влиянием назначенного наказания на перевоспитание и исправление осужденного.

Наказание Демьянову А.Г. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, обстоятельств дела, смягчающих его наказание обстоятельств: активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличение и уголовное преследование других соучастников преступлений (п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ), наличие малолетних детей (п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ), а также признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, наличие на иждивении престарелых родителей, состояние здоровья самого осужденного, частичное добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступлений (ч.2 ст.61 УК РФ). Отягчающих обстоятельств судом не установлено.

Вопреки доводам прокурора суд первой инстанции правильно указал, что Демьянов А.Г. ранее не судим и постановилприговор Чертановского районного суда г.Москвы от 5 августа 2019 года исполнять самостоятельно, при этом ссылка автора представления на судимость по приговору Чертановского районного суда г.Москвы от 5 августа 2019 года не основана на требованиях закона и не может учитываться при назначении наказания, поскольку Демьянов А.Г. признан виновным за совершенные им преступления до вынесения приговора от 5 августа 2019 года.

С учетом фактических обстоятельств преступлений, характера и степени их общественной опасности при наличии установленных судом смягчающих обстоятельств и отсутствии отягчающих судебная коллегия не находит оснований для применения положений ч.6 ст.15, ст.ст.64, 73 УК РФ.

Назначенное Демьянову А.Г.

наказание является справедливым и соразмерным содеянному, в полном объеме согласуется с нормами уголовного закона, в том числе требованиями ч.2 ст.62 УК РФ, отвечает целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, оснований как для смягчения, так и усиления назначенного осужденному наказания, судебная коллегия не усматривает.

Вид исправительного учреждения осужденному назначен правильно.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и правильно указано прокурором в апелляционном представлении, мера пресечения в виде домашнего ареста Демьянову А.Г. избрана Хорошевским районным судом г.Москвы 30 июня 2018 года, данное решение отменено 21 августа 2018 года руководителем следственного органа - заместителем начальника УВД по СЗАО ГУ МВД России по г.Москве поэтому период зачета времени содержания под домашним арестом с 29 июня 2018 года по 27 августа 2018 года судом указан ошибочно. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ) время нахождение Демьянова А.Г. под домашним арестом с 30 июня 2018 года по 21 августа 2018 года включительно зачесть в срок лишения свободы из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Кроме того, как верно указано прокурором, согласно материалам дела Демьянов А.Г. фактически был задержан 29 июня 2018 года поэтому указанное время подлежит зачету в срок лишения свободы, в связи с этим необходимо на основании п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) время содержания Демьянова А.Г. под стражей 29 июня 2018 года и с 25 сентября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 16 сентября 2021 года, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

Иных оснований для отмены либо изменения приговора судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Замоскворецкого районного суда г.Москвы от 22 июня 2021 года в отношении

Демьянова А. Г.

изменить:

на основании п."б" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ) время содержания Демьянова А.Г. под стражей 29 июня 2018 года и с 25 сентября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу, то есть до 16 сентября 2021 года, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ;

в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N420-ФЗ) время нахождение Демьянова А.Г. под домашним арестом с 30 июня 2018 года по 21 августа 2018 года включительно зачесть в срок лишения свободы из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальном приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично.

Настоящее определение может быть обжаловано в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: