Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 12 октября 2021 г. по делу N 7У-6387/2021[77-2202/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Жернова С.Р.

судей Котиковой О.М, Телятниковой И.Н.

при секретаре Каревой Е.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Шахова И.Л. и кассационному представлению заместителя прокурора Архангельской области Шибакова А.А. о пересмотре приговора Красноборского районного суда Архангельской области от 30 июля 2020 года и апелляционного постановления Архангельского областного суда от 9 октября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Котиковой О.М, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы и представления, выступление прокурора Пятеренко С.С, поддержавшего кассационное представление и жалобу, осужденного и адвоката Кравчину О.Д, подержавших доводы кассационной жалобы и представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Красноборского районного суда Архангельской области от 30 июля 2020 года Шахов Игорь Леонидович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты", гражданин "данные изъяты", судимый:

11 октября 2011 года Красноборским районным судом Архангельской области по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден 8 июня 2016 года по отбытии срока наказания;

- 25 июля 2019 года тем же судом по ч.3 ст.30, п.п. "а.б" ч.2 ст.158 УК РФ, ст.73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев, осужден по ч.2 ст.314.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Красноборского районного суда Архангельской области от 25 июля 2019 года.

На основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 25 июля 2019 года, окончательно назначено наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок наказания: время его задержания по приговору от 25 июля 2019 года в период с 10 апреля 2019 года по 12 апреля 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; период с 13 апреля 2019 года по 25 июля 2019 года, на который Шахову И.Л. была избрана мера пресечения в виде запрета определенных действий, по приговору от 25 июля 2019 года из расчета два дня его применения за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; а также время содержания под стражей по данному делу с 30 июля 2020 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Архангельского областного суда от 9 октября 2020 года приговор оставлен без изменения.

Шахов И.Л. признан виновным и осужден за то, что являясь лицом, в отношении которого установлен административный надзор, неоднократно не соблюдал административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженное с совершением данным лицом административного правонарушения посягающего на общественный порядок и общественную безопасность в период с 13 апреля 2019 года по 25 июля 2019 года, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда, постановленном в порядке ст. 316 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Шахов И.Л. выражает несогласие с судебными решениями, просит их изменить и смягчить назначенное наказание, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N58 от 22.12.2015 "О практике назначения судами РФ уголовного наказания" обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, не могут повторно учитываться при назначении наказания и признаваться отягчающими наказание обстоятельствами.

Основанием к установлению в отношении него административного надзора являлась судимость за совершение преступления при опасном рецидиве, поэтому рецидив не мог быть повторно учтен в качестве обстоятельства, отягчающего его наказание.

В кассационном представлении заместитель прокурора Архангельской области Шибаков А.А. просит состоявшиеся судебные решения изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание отягчающим наказание осужденного обстоятельством рецидива преступлений, назначить Шахову И.Л. по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ наказание с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ в виде 3 месяцев лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору от 25.07.2019 и в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначить Шахову И.Л. наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В обоснование прокурор ссылается на ч. 2 ст. 63 УК РФ, п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N58 от 22.12.2015 "О практике назначения судами РФ уголовного наказания", приходит к выводу о том, судимость от 11.10.2011 явилась одним из оснований привлечения Шахова к уголовной ответственности и не может быть повторно учтена в качестве отягчающего наказание обстоятельства. Также в силу п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ не подлежит учету при определении рецидива судимость от 25.07.2019, поскольку Шахов осужден к условной мере наказания. С учетом изложенного, наказание осужденному должно быть назначено по правилам ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и представления, судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, не установлено.

Уголовное дело в отношении Шахова И.Л. рассмотрено в особом порядке в соответствии с требованиями ст. ст. 314-316 УПК РФ, с полным соблюдением условий постановления приговора без судебного разбирательства.

Суд первой инстанции удостоверился в том, что подсудимый согласен с предъявленным обвинением, осознает характер и последствия добровольно заявленного им после консультации с защитником ходатайства; возражений против применения особого порядка от участников судебного разбирательства не поступило.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора соответствует требованиям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Суд, придя к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился Шахов И.Л, обосновано, подтверждено имеющимися в материалах дела доказательствами, дал его действиям правильную юридическую оценку по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, которая соответствует фактическим обстоятельствам предъявленного обвинения.

Нарушений требований ст. 14, 15, 244 УПК РФ - о презумпции невиновности, состязательности и равенства прав сторон судом не допущено.

Вместе с тем, Судебная коллегия приходит к выводу о том, что судебные решения подлежат изменению в части назначения наказания осужденному, поскольку судом были нарушены требования уголовного закона.

В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Обстоятельством, отягчающим наказание Шахову И.Л, суд признал рецидив преступлений.

При этом суд исходил из того обстоятельства, что ранее Шахов И.Л. был судим за совершение умышленного преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 111 УК РФ, по приговору от 11 октября 2011 года и данная судимость не была погашена. Между тем, установив наличие в действиях осужденного рецидива преступлений и признав его на основании п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством применительно к ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, суд не учел, что неснятая и непогашенная судимость по приговору от 11.10.2011, образующая рецидив преступлений, явилась основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, что в силу положений ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

Кроме этого, судом учтена как рецидивообразующая судимость по приговору от 25.07.2019, которым Шахов И.Л. осужден к наказанию, признанному условным на основании ст. 73 УК РФ. В данной части судом нарушены положения п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, согласно которой судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, при признании рецидива преступлений не учитываются.

Данные нарушения закона судом апелляционной инстанции оставлены без внимания.

С учетом изложенного, вынесенные по делу судебные решения подлежат изменению, а наказание, назначенное осужденному, подлежит смягчению с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Шахова И.Л. и кассационное представление заместителя прокурора Архангельской области Шибакова А.А. удовлетворить.

Приговор Красноборского районного суда Архангельской области от 30 июля 2020 года и апелляционное постановление Архангельского областного суда от 9 октября 2020 года изменить.

Исключить из приговора указание на признание отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений. Смягчить назначенное Шахову Игорю Леонидовичу по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ наказание до 3 месяцев лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Красноборского районного суда Архангельской области от 25.07.2019 и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 25.07.2019 окончательно назначить Шахову И.Л. наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Шахова И.Л. оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: