Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 05 октября 2021 г. по делу N 7У-11356/2021[77-4534/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Ждановича А.С, судей Плахотник М.В, Синяева В.И, при секретаре судебного заседания Милюковой Е.С, с участием:

прокурора Скворцова О.В, осужденного Балашова Д.С, защитника осужденного - адвоката Гизатуллина Д.Р, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Балашова Д.С. на приговор Железнодорожного районного суда г.Ульяновска от 9 июля 2020 года.

Заслушав доклад судьи Ждановича А.С, выступления осужденного Балашова Д.С. в режиме видеоконференц-связи и его защитника - адвоката Гизатуллина Д.Р, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Скворцова О.В, полагавшего, что приговор подлежит изменению, судебная коллегия

установила:

приговором Железнодорожного районного суда г.Ульяновска от 9 июля 2020 года

Балашов Д.С, "данные изъяты", судимый:

31 января 2006 года Засвияжским районным судом г.Ульяновска (с учетом последующих изменений) по ч.4 ст.111, ч.1 ст.139 УК РФ к 8 годам 11 месяцам лишения свободы, освободился 5 августа 2014 года по отбытии срока наказания;

29 марта 2016 года Ленинским районным судом г.Ульяновска по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освободился 28 марта 2019 года по отбытии срока наказания;

4 февраля 2020 года Засвияжским районным судом г.Ульяновска по ч.1 ст.158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, осужден по ч.2 ст.321 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 4 февраля 2020 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 1 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, постановлено до вступления приговора в законную силу содержать осужденного в следственном изоляторе на основании ст.77.1 УИК РФ.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался

Балашов Д.С. признан виновным в совершении 3 апреля 2020 года в г.Ульяновске применения насилия, не опасного для жизни или здоровья, угрозы применения насилия в отношении сотрудника места содержания под стражей в связи с осуществлением им служебной деятельности при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Дело рассмотрено с применением особого порядка принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

В кассационной жалобе осужденный Балашов Д.С, не оспаривая выводы суда о его виновности, квалификации его действий, а также справедливость назначенного ему наказания, полагает неверно определенной дату начала отбывания наказания, ссылаясь при этом на то, что окончательное наказание ему было назначено по совокупности приговоров, а наказание по приговору от 4 февраля 2020 года отбывается им с 4 февраля 2020 года.

Выслушав мнения участвующих в судебном заседании лиц, обсудив доводы кассационной жалобы, изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Обвинительный приговор в отношении Балашова Д.С. правильно постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, в связи с согласием осужденного с предъявленным обвинением.

Требования, предусмотренные ст.ст.314-316 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора соблюдены. Ходатайство о постановлении приговора в особом порядке заявлено осужденным Балашовым Д.С. добровольно, после консультации с защитником.

Суд первой инстанции, убедившись, что Балашов Д.С. осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым тот согласился, обоснованно, и постановилобвинительный приговор, дав действиям осужденного правильную правовую оценку.

Юридическая квалификация действий осужденного Балашова Д.С. по ч.2 ст.321 УК РФ соответствует содержащемуся в приговоре описанию преступного деяния, является правильной.

При назначении Балашову Д.С. наказания судом в соответствии со ст.ст.6, 43, 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства его совершения, обстоятельства, характеризующие личность осужденного, которые суд исследовал с достаточной полнотой, влияние назначенного наказания на исправление осужденного, наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений.

В качестве смягчающих наказание Балашова Д.С. обстоятельств суд учел полное признание им вины, раскаяние в содеянном, принесение извинений потерпевшему, наличие несовершеннолетнего ребенка, беременность супруги, состояние здоровья осужденного и его близких.

Выводы о необходимости назначения Балашову Д.С. наказания в виде реального лишения свободы с учетом требований ч.5 ст.62 УК РФ в связи с рассмотрением дела в особом порядке и об отсутствии оснований для применения положений ст.ст.73, 64, ч.3 ст.68, ч.6 ст.15 УК РФ являются верными и должным образом мотивированными.

При назначении окончательного наказания суд правильно руководствовался положениями ст.70 УК РФ.

Вид исправительного учреждения верно назначен осужденному в соответствии с положениями ст.58 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия полагает необходимым приговор изменить в связи со следующим.

Согласно п."г" ч.1 ст.61 УК РФ наличие малолетних детей у виновного относится к смягчающим наказание обстоятельствам, подлежащим обязательному учету. Судом первой инстанции установлено, что у Балашова Д.С. имеется малолетний ребенок "данные изъяты" года рождения, но данное обстоятельство как смягчающее наказание, предусмотренное п."г" ч.1 ст.61 УК РФ, судом первой инстанции при назначении наказания не учтено.

При этом судом в качестве смягчающего наказание обстоятельства в отношении Балашова Д.С. учтено наличие у него на иждивении несовершеннолетнего ребенка, что в силу ч.2 ст.61 УК РФ может быть признано смягчающим наказание обстоятельством лишь по усмотрению суда, соответственно обязательным не является. Кроме того, по своему смыслу, смягчающее наказание обстоятельство "наличие малолетнего ребенка у виновного" является более существенным, чем смягчающее наказание обстоятельство "наличие несовершеннолетнего ребенка у виновного".

Такими образом, судом первой инстанции допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

В связи с изложенным судебная коллегия полагает необходимым приговор и апелляционное определение изменить, признать смягчающим наказание Балашова Д.С. обстоятельством в соответствии с п."г" ч.1 ст.61 УК РФ наличие у него малолетнего ребенка, соразмерно снизить ему срок наказания за совершенное преступление и по совокупности приговоров.

Кроме того, судебная коллегия частично соглашается с доводами кассационной жалобы относительно неверного исчисления судом срока начала отбывания Балашовым Д.С. наказания.

Принимая решение об исчислении срока наказания в виде реального лишения свободы со дня вступления приговора в законную силу, суд меру пресечения в виде заключения под стражу в отношении Балашова Д.С. не избрал, из-под стражи его не освободил, указав в резолютивной части приговора на содержание осужденного до вступления приговора в законную силу в следственном изоляторе на основании ст.77.1 УИК РФ.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.55 Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.12.2015 N58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора. Указаний на определение неотбытой части наказания по приговору 4 февраля 2020 года по иным правилам приговор не содержит.

П.57 указанного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации предусматривает, что срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ст.70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора.

При таких обстоятельствах оснований для содержания осужденного Балашова Д.С. до вступления приговора в законную силу в следственном изоляторе на основании ст.77.1 УИК РФ в данном случае не имелось, поскольку с момента провозглашения обжалуемого приговора, окончательное наказание по которому назначено по правилам ст.70 УК РФ, приговор, постановленный в отношении Балашова Д.С. 4 февраля 2020 года, самостоятельному исполнению не подлежал, иных приговоров в отношении Балашова Д.С, по которым он бы отбывал реальное лишение свободы, не имелось.

Изложенное свидетельствует о том, что суд ухудшил положение осужденного, фактически увеличив срок его лишения свободы по обжалуемому приговору на 12 дней, в связи с чем судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора путем указания на исчисление срока отбывания наказания с 09 июля 2020 года и исключения из резолютивной части приговора указания на содержание осужденного до вступления приговора в законную силу в следственном изоляторе на основании ст.77.1 УИК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.401.13-401.16 УПК РФ, определила:

приговор Железнодорожного районного суда г.Ульяновска от 9 июля 2020 года в отношении Балашова Д.С. изменить.

Признать смягчающим наказание Балашова Д.С. обстоятельством наличие у него малолетнего ребенка.

Снизить Балашову Д.С. наказание по ч.2 ст.321 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Засвияжского районного суда г.Ульяновска от 4 февраля 2020 года и окончательно назначить Балашову Д.С. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года.

Исключить из резолютивной части приговора указание на исчисление срока отбывания Балашовым Д.С. наказания со дня вступления приговора в законную силу и на содержание осужденного до вступления приговора в законную силу в следственном изоляторе на основании ст.77.1 УИК РФ.

Срок отбывания Балашовым Д.С. наказания исчислять с 9 июля 2020 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Балашова Д.С. удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи