Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 15 сентября 2021 г. по делу N 7У-9555/2021[77-3921/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Гусакова А.Н, судей Колотовкина П.В, Попова О.В, при секретаре Мишиной Е.А, с участием:

осужденного Карсакова Е.В, защитника - адвоката Левадного Н.М, прокурора Фищенко Е.И, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Кировской области Ломовцева С.А. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 15 марта 2021 года.

Заслушав доклад судьи Гусакова А.Н, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления и поданного возражения, выслушав прокурора Фищенко Е.И. поддержавшего доводы представления, мнение осужденного Карсакова Е.В. и защитника-адвоката Левадного Н.М. полагавших об отсутствии оснований для удовлетворения представления прокурора, судебная коллегия

установила:

по приговору Ленинского районного суда г. Кирова от 18 января 2021 года

Карсаков Е.В, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 06 апреля 2015 года Первомайским районным судом г. Кирова по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлением Первомайского районного суда г. Кирова от 10 ноября 2015 года условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима на 3 года 6 месяцев;

- 06 мая 2016 года Первомайским районным судом г. Кирова (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Кировского областного суда от 21 июня 2016 года) по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69, ст. 70 УК РФ к 4 годам 4 месяцам лишения свободы. Постановлением Мурашинского районного суда Кировской области от 13 февраля 2019 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена ограничением свободы на срок 11 месяцев 16 дней. 14 февраля 2020 года снят с учета по отбытию наказания, осужден по ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы, по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно к 10 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения оставлена прежней в виде заключения под стражу.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено время фактического задержания Карсакова Е.В. с 18 марта 2020 года по 23 марта 2020 года, задержания в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ и содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 24 марта 2020 года до дня вступления приговора в законную силу в соответствие с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осуждены Якимов М.А, Жигунов А.С.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 15 марта 2021 года приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 18 января 2021 года в отношении Карсакова Е.В. изменен. Из описательно-мотивировочной части исключено указание на наличие в действиях Карсакова Е.В. особо опасного рецидива преступлений, определено считать наличие в его действиях опасного рецидива преступлений. Определено Карсакову Е.В. отбывание наказания в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Приговором Карсаков Е.В. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей включая сеть "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а также за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступления совершены в г. Кирове Кировской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кировской области Ломовцев С.А. выражает несогласие с апелляционным определением Кировского областного суда от 15 марта 2021 года в отношении Карсакова Е.В, в виду нарушения уголовного закона. В обоснование указывает, что выводы суда апелляционной инстанции о том, что судимость по приговору от 06 апреля 2015 года рецидива не образует, являются ошибочными. Ссылается на постановление Пленума Верховного суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N58, согласно которому отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. При этом не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение - в соответствии ч.4 или ч.5 ст. 74 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров в случаях, предусмотренных ч.3 указанной статьи, на основании постановления суда.

Полагает, что поскольку Карсаков Е.В. приговором от 06 апреля 2015 года осужден за преступление, относящееся к категории тяжких к лишению свободы условно, а условное осуждение постановлением того же суда от 10 ноября 2015 года на основании ч.3 ст. 74 УК РФ было отменено и осужденный был направлен в места лишения свободы для отбывания наказания, а приговором от 06 мая 2016 года Карсаков Е.В. вновь признан виновным в преступлении, которое отнесено к категории тяжких и осужден к лишению свободы, выводы суда первой инстанции о наличии в действиях Карсакова Е.В. рецидива, который является особо опасным, соответствовали требованиям п. "б" ч.3 ст. 18 УК РФ. На основании этого считает, что у апелляционной инстанции не имелось оснований для изменения приговора Ленинского районного суда г. Кирова от 18 января 2021 года в отношении Карсакова Е.В. На основании вышеизложенного просит отменить апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 15 марта 2021 года в отношении Карсакова Е.В. и направить уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение.

В возражениях осужденный Карсаков Е.В. считает доводы представления прокурора необоснованными, просит оставить апелляционное определение в отношении него без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, возражений, выслушав участвующих в деле лиц, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения по делу допущены, а установленный законом годичный срок для пересмотра судебного решения не истек.

Суд апелляционной инстанции при рассмотрении уголовного дела по апелляционным жалобам осужденных Карсакова Е.В, Якимова М.А. пришел к выводу, что в действиях осужденного Карсакова Е.В. отсутствует особо опасный рецидив преступлений, поэтому этот вид рецидива исключил из описательно-мотивировочной части приговора и определилсчитать наличие в действиях Карсакова Е.В. опасного рецидива преступлений, а отбывание наказания определено в исправительной колонии строгого режима.

Вместе с тем, в соответствии с п. "в" ч.4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива не учитываются только судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Согласно п.45 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. При этом не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение - в соответствии с частью 4 или частью 5 статьи 74 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров или в случаях, предусмотренных частью 3 этой статьи, на основании постановления суда.

Как усматривается из материалов уголовного дела, по приговору Первомайского районного суда г. Кирова от 06 апреля 2015 года Карсаков Е.В. осужден к лишению свободы за умышленное преступление, совершенное в совершеннолетнем возрасте и относящееся к категории тяжких, условно, а условное осуждение постановлением того же суда от 10 ноября 2015 года на основании ч.3 ст. 74 УК РФ отменено, он направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима. Взят под стражу в зале суда.

Приговором Первомайского районного суда г. Кирова от 06 мая 2016 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Кировского областного суда от 21 июня 2016 года) Карсаков Е.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ. В соответствие с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания по ч.1 ст. 228 УК РФ назначенного по приговору от 06 мая 2016 года с наказанием, назначенным по приговору Первомайского районного суда г. Кирова от 06 апреля 2015 года, Карсакову Е.В. назначено наказание в виде лишения свободы. Кроме того, по этому-же приговору от 06 мая 2016 года, Карсаков Е.В. также признан виновным в совершении, в совершеннолетнем возрасте, преступления по ч. 2 ст. 228 УК РФ, то есть, в совершении умышленного преступления, относящегося к категории тяжких и осужден к наказанию в виде лишению свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказания, назначенного по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, окончательно Карсакову Е.В. назначено наказание в виде лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Таким образом, с учетом разъяснений, содержащихся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", выводы суда апелляционной инстанции о наличии в действиях Карсакова Е.В. установленного судом второй инстанции вида рецидива, по отношению к преступлению, предусмотренному ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ (установленному по приговору от 18 января 2021 года), не соответствуют требованиям ст. 18 УК РФ, что свидетельствует о существенном нарушении требований уголовного закона.

Принимая во внимание, что годичный срок с момента вступления приговора и апелляционного определения по настоящему делу в законную силу, в течение которого исходя из требований ст. 401.6 УПК РФ допускается поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке, не истек, апелляционное определение подлежит отмене с направлением уголовного дела в отношении Карсакова Е.В. на новое рассмотрение в тот же суд апелляционной инстанции в ином составе суда.

При новом апелляционном рассмотрении необходимо устранить допущенные нарушения уголовного закона.

Принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного, учитывая необходимость рассмотрения дела в разумные сроки и руководствуясь ст. ст. 97, 99, 108, 255 УПК РФ, а также п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции", судебная коллегия считает необходимым избрать Карсакову Е.В. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 3 месяца, то есть до 15 декабря 2021 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.6, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда от 15 марта 2021 года в отношении Карсаков Е.В. отменить, дело в отношении Карсакова Е.В. направить на новое апелляционное рассмотрение в Кировский областной суд в ином составе суда.

Избрать в отношении Карсаков Е.В. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 (три) месяца, то есть до 15 декабря 2021.

Кассационное представление заместителя прокурора Кировской области Ломовцева С.А. - удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи