Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 22 октября 2021 г. по делу N 7У-2964/2021[77-1782/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Шакирова Р.С, судей Харрасовой С.Н. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Епишина В.В, потерпевшей Е

осужденного Магомадова М.С. (посредством видеоконференц-связи), защитника - адвоката Бенько Н.В. (по назначению)

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Магомадова М.С. на приговор Александровского районного суда Ставропольского края от 30 октября 2019 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Шакирова Р.С, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Магомадова М.С, адвоката Бенько Н.В. и потерпевшей Е, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Епишина В.В. об изменении приговора со смягчением окончательного наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Александровского районного суда Ставропольского края от 30 октября 2019 года

Магомадов М.С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" женатый, имеющий малолетних детей, гражданин Российской Федерации, судимый:

-03.03.2015 по ч.3 ст.159 УК РФ (2 преступления), ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожден 29.09.2017 по отбытии наказания, -10.04.2019 по ч.3 ст.159 УК РФ (2 преступления), ч.2 ст.159 УК РФ (3 преступления), п."г" ч.3 ст.158 УК РФ, п."в" ч.2 ст.158 УК РФ (2 преступления), ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, срок наказания исчислен с 3 октября 2018 года, наказание не отбыто, в особом порядке осужден по ч.3 ст.159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с неотбытым наказанием по приговору от 10 апреля 2019 года окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 30 октября 2019 года.

В срок наказания засчитано отбытое наказание по приговору от 10 апреля 2019 года - с 3 октября 2018 года по 29 октября 2019 года, а также время содержания под стражей с 30 октября 2019 года по день вступления приговора в законную силу по правилам п."а" ч.3.1 ст.72 УК РФ (из расчета один день за один день).

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Магомадов М.С. признан виновным в хищении путем злоупотребления доверием имущества Е на общую сумму 342500 рублей, что является крупным размером.

Преступление совершено в период с 29 июля 2018 года по 26 сентября 2018 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный просит проявить гуманность и снисхождение, смягчив наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы. Ссылается на то, что полностью признал вину, раскаялся, принес извинения, дело рассмотрено в особом порядке, он женат, имеет двоих малолетних детей.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Магомадова М.С. рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения в соответствии с гл.40 УПК РФ.

В судебном заседании он поддержал заявленное на предварительном следствии ходатайство о проведении судебного разбирательства в особом порядке, указав, что заявлено оно добровольно и после консультации с защитником, он осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Адвокат ходатайство поддержал. Потерпевшая и государственный обвинитель против особого порядка не возражали.

Придя к выводу, что предъявленное обвинение обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, суд пришел к правильному решению о необходимости постановления обвинительного приговора.

Действия Магомадова М.С. квалифицированы правильно.

При назначении наказания суд правильно признал отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, указав на судимость по приговору от 3 марта 2015 года. Рецидив преступлений обоснованно признан опасным, при котором в соответствии с ч.1 ст.73 УК РФ условное осуждение не назначается.

Наличие отягчающего наказание обстоятельства также препятствует изменению категории преступления в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ.

Смягчающими обстоятельствами суд признал наличие малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, положительную характеристику по месту жительства, раскаяние в содеянном и признание вины в полном объеме, что позволило суду принять решение о назначении наказания по правилам ч.3 ст.68 УК РФ, несмотря на наличие рецидива преступлений. При этом вывод суда об отсутствии оснований для применения ст.64 УК РФ является правильным.

Назначенное Магомадову с применением ч.5 ст.62 УК РФ наказание по ч.3 ст.159 УК РФ соответствует всем требованиям уголовного закона и не является суровым. Санкция ч.3 ст.159 УК РФ предусматривает лишение свободы на срок до 6 лет. Учитывая рассмотрение дела в особом порядке, индивидуальная санкция в виде лишения свободы для Магомадова, принимая во внимание рецидив преступлений, составляет от 2 лет до 4 лет. Суд назначил с применением ч.3 ст.68 УК РФ 1 год 6 месяцев лишения свободы. Законных оснований для смягчения наказания не имеется.

Вместе с тем, окончательное наказание, назначенное по ч.5 ст.69 УК РФ, подлежит смягчению ввиду следующего.

Согласно резолютивной части приговора, окончательное наказание по ч.5 ст.69 УК РФ назначено путем частичного сложения с неотбытым наказанием по приговору от 10 апреля 2019 года, несмотря на то, что по смыслу закона суд должен был исходить из назначенного наказания по приговору от 10 апреля 2019 года, а не из его неотбытой части. Но поскольку суд допустил такую ошибку, которую исправить в силу ст.401.6 УПК РФ в настоящее время невозможно, к тому же для этого нет процессуального повода, окончательное наказание по ч.5 ст.69 УК РФ должно соответствовать примененному судом первой инстанции принципу.

Так, неотбытая часть наказания по предыдущему приговору от 10 апреля 2019 года на день постановления последнего приговора от 30 октября 2019 года составляла 2 года 5 месяцев 3 дня лишения свободы. При полном сложении данного наказания с вновь назначенным наказанием, сумма составляет 3 года 11 месяцев 3 дня лишения свободы.

Следовательно, при частичном сложении наказаний окончательное наказание должно быть меньше 3 лет 11 месяцев и 3 дней лишения свободы.

Судебная коллегия полагает, что справедливым будет назначение Магомадову М.С. окончательного наказания в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы.

Одновременно судебная коллегия исправляет допущенные в приговоре ошибки в части начала срока отбывания наказания и указания о сумме причиненного вреда. Несмотря на то, что суд правильно определилобщую сумму ущерба - 342500 рублей, в дальнейшем, на странице 5 приговора, допустил ошибку, указав 362500 рублей. Ошибка является явно технической и подлежит исправлению, исправление не влечет ухудшения положения осужденного.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Александровского районного суда Ставропольского края от 30 октября 2019 года в отношении Магомадова М.С. изменить:

-смягчить окончательное наказание по ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 10.04.2019) до 3 лет 8 месяцев лишения свободы;

-в описательно-мотивировочной части приговора сумму 362500 рублей исправить на 342500 рублей;

-срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 12 ноября 2019 года.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий Р.С.Шакиров

Судьи М.А.Чекмарев

С.Н.Харрасова