Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 22 сентября 2021 г. по делу N 7У-9110/2021[77-3631/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Безгиной Е.Ю, судей: Щадных Д.А. и Евстигнеевой О.В, при секретаре Харламовой М.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Минькова М.М, осужденного Нарышкина Д.Г. посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного - адвоката Киреевой Т.В, представившей удостоверение N 1783 от 30 августа 2007 года и ордер N 825 от 9 сентября 2021 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. на приговор Егорьевского городского суда Московской области от 11 августа 2020 года.

По приговору Егорьевского городского суда Московской области от 11 августа 2020 года

Нарышкин ФИО11, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: "адрес", имеющий на иждивении малолетнего ребенка, неработавший, судимый:

8 апреля 2008 года по приговору Егорьевского городского суда Московской области по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожденный 11 июля 2011 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 5 месяцев 16 дней;

22 мая 2019 года по приговору Егорьевского городского суда Московской области по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

22 ноября 2019 года по приговору Егорьевского городского суда Московской области по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, осужден по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 22 мая 2019 года и по 22 ноября 2019 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 22 мая 2019 года и от 22 ноября 2019 года окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Нарышкину Д.Г. в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Срок наказания Нарышкину Д.Г. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 15 июля 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Щадных Д.А, изложившего содержание приговора, доводы кассационного представления, выступление прокурора Минькова М.М, поддержавшего кассационное представление и просившего об изменении приговора, мнение осужденного Нарышкина Д.Г. и его защитника-адвоката Киреевой Т.В, полагавших приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Нарышкин Д.Г. признан виновным в краже, группой лиц по предварительному сговору, совершенной 1 марта 2020 года в г. Егорьевске Московской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Московской области Рокитянский С.Г. считает приговор незаконным, вынесенным с существенным нарушением норм уголовного и уголовно-процессуального законов. Указывает, что суд первой инстанции, установив в действиях осужденного Нарышкина Д.Г. рецидив преступлений, исходил из наличия у него непогашенной судимости по приговору Егорьевского городского суда Московской области от 8 апреля 2008 года по ч. 4 ст. 111 УК РФ, однако данная судимость на момент совершения преступления по данному приговору 1 марта 2020 года являлась погашенной, поскольку осужденный был условно-досрочно освобожден 11 июля 2011 года, а согласно п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ в редакции до изменений, внесенных Федеральным законом от 23 июля 2013 года N 218-ФЗ, в отношении лиц, осужденных за совершение особо тяжкого преступления к лишению свободы, судимость погашалась по истечении 8 лет после отбытия наказания. С учетом изложенного, просит приговор изменить, исключить указание о наличии судимости по приговору от 8 апреля 2008 года, на рецидив преступлений, признанный судом отягчающим обстоятельством, и на применение при назначении наказания правил ч. 2 ст. 68 УК РФ, применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ и смягчить наказание, местом отбывания наказания, с учетом данных о личности, назначить исправительную колонию общего режима, при этом зачесть в срок наказания время содержания по стражей с 15 июля 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. В остальном приговор оставить без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационного представления прокурора, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационной жалобы, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, т.е. правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Уголовное дело рассмотрено судом в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Как следует из материалов дела, Нарышкин Д.Г. с предъявленным ему обвинением согласился полностью, признал свою вину в содеянном при обстоятельствах, изложенных в предъявленном обвинении, и ходатайствовал о постановлении приговора в особом порядке. При этом пояснил, что ходатайство им заявлено добровольно, после консультации по данному вопросу со своим защитником, сущность особого порядка судебного разбирательства и его процессуальные последствия ему были разъяснены и понятны.

Ходатайство Нарышкина Д.Г. об особом порядке судебного разбирательства было поддержано его защитником, государственный обвинитель и представитель потерпевшего против удовлетворения данного ходатайства не возражали.

При таких условиях исследование и оценка доказательств, собранных по уголовному делу, судом первой инстанции не проводились. Какие-либо данные о том, что у судьи имелись основания усомниться в обоснованности обвинения, с которым согласился Нарышкин Д.Г, и в его подтвержденности собранными по делу доказательствами, в связи с чем он должен был, руководствуясь ч. 7 ст. 316 УПК РФ, рассмотреть дело в общем порядке, не усматриваются.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено.

Действия Нарышкина Д.Г. по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ судом квалифицированы правильно.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона по данному уголовному делу допущены.

В силу требований ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

При назначении наказания в качестве смягчающих наказание обстоятельств осужденному Нарышкину Д.Г. судом учтены: явка с повинной, полное признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления, наличие на иждивении малолетнего ребенка.

Выводы о назначении осужденному наказания в виде лишения свободы с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ, а также отмены условного осуждения в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ и назначении наказания по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ, мотивированы в приговоре.

При этом обстоятельств, дающих основания для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ и ч. 6 ст. 15 УК РФ в отношении осужденного Нарышкина Д.Г. судом не установлено, не усматривает их и судебная коллегия.

Нарышкин Д.Г. осужден 8 апреля 2008 года по приговору Егорьевского городского суда Московской области по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожден 11 июля 2011 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 5 месяцев 16 дней.

Признавая в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступлений, суд первой инстанции исходил из того, что судимость по приговору от 8 апреля 2008 года является непогашенной. Вместе с тем, суд не учел, что согласно п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ в редакции до изменений, внесенных Федеральным законом от 23 июля 2013 года N 218-ФЗ, в отношении лиц, осужденных за совершение особо тяжкого преступления к лишению свободы, судимость погашалась по истечении 8 лет после отбытия наказания. Нарышкин Д.Г. освобожден условно - досрочно 11 июля 2011 года, то есть на момент совершения им преступления - 1 марта 2020 года, судимость по приговору от 8 апреля 2008 года являлась погашенной и не могла учитываться в силу ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что из приговора подлежат исключению указания о наличии у Нарышкина Д.Г. судимости по приговору Егорьевского городского суда Московской области от 8 апреля 2008 года, о признании в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельством, отягчающим наказание, рецидива преступлений, и на применение при назначении наказания правил ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Поскольку в качестве смягчающих обстоятельств судом была признана явка с повинной и активное способствование расследованию преступления, предусмотренные п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, отсутствуют обстоятельства, отягчающие наказание, судебная коллегия считает необходимым применить при назначении наказания положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, смягчить назначенное наказание, назначить наказание в соответствии с ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ. С учетом данных, характеризующих личность осужденного Нарышкина Д.Г, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ, определить ему местом отбывания наказания исправительную колонию общего режима и в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 15 июля 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. удовлетворить.

Приговор Егорьевского городского суда Московской области от 11 августа 2020 года в отношении Нарышкина ФИО12 изменить:

исключить из приговора указание на наличие судимости по приговору Егорьевского городского суда Московской области от 8 апреля 2008 года, о признании в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельством, отягчающим наказание, рецидива преступлений, и на применение при назначении наказания правил ч. 2 ст. 68 УК РФ;

применить при назначении наказания Нарышкину Д.Г. правила ч. 1 ст. 62 УК РФ;

смягчить наказание, назначенное Нарышкину Д.Г. за совершение преступления, предусмотренного п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, до 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы;

на основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 22 мая 2019 года и от 22 ноября 2019 года окончательно назначить Нарышкину Д.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 1 (один) месяц, определив местом отбывания наказания исправительную колонию общего режима;

в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 15 июля 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи: