Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 07 октября 2021 г. по делу N 7У-9151/2021[77-4071/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Чистяковой Е.А.

судей Дамдиновой С.Ж, Череватенко Н.Е.

при секретаре судебного заседания Михеевой Д.Ю.

с участием осуждённого Леонтьева Л.Ю.

прокурора Клековкиной К.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. на приговор Марьяновского районного суда Омской области от 1 декабря 2020 года, апелляционное определение Омского областного суда от 11 февраля 2021 года.

По приговору Марьяновского районного суда Омской области от 1 декабря 2020 года

Леонтьев Леонид Юрьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 10 октября 2018 года мировым судьей судебного участка N 23 в Омском судебном районе Омской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 220 часам обязательных работ, наказание отбыл 22 февраля 2019 года, осужден по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы с ограничением свободы на 6 месяцев, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с ограничением свободы на 6 месяцев, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы с ограничением свободы 6 месяцев.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию Леонтьеву Л.Ю. назначено 5 лет лишения свободы с ограничением свободы на 9 месяцев. В соответствии со ст. 53 УК РФ установлены ограничения и возложена обязанность. Отбытие основного наказания определено в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия основного наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу.

Зачтен в срок отбытия наказания срок содержания под стражей с 1 декабря 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбытия наказания в исправительной колонии общего режима.

Решены вопросы по мере пресечения, процессуальным издержкам и вещественным доказательствам.

Апелляционным определением Омского областного суда от 11 февраля 2021 года приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Чистяковой Е.А, выступление осуждённого Леонтьева Л.Ю, частично поддержавшего доводы кассационного представления, прокурора Клековкиной К.В, поддержавшей доводы кассационного представления, полагавшей судебные решения пересмотреть, судебная коллегия

установила:

по приговору Леонтьев Л.Ю. осужден за систематическое предоставление помещения для употребления наркотических средств; незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере не позднее 15 часов 24 мая 2019 года; незаконные приобретение и хранение без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средства, в крупном размере; тайное хищение чужого имущества с незаконным проникновением в иное хранилище в ночь с 14 на 15 сентября 2019 года.

Преступления совершены в р. п. Марьяновка Омской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Омской области Тебеньковой Е.М, не оспаривая выводов суда о виновности Леонтьева Л.Ю. и квалификации его действий, считает судебные решения незаконными в связи с неправильным применением уголовного закона, предлагает их изменить.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Леонтьева Л.Ю, по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 228 УК РФ, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, согласно п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ считает необходимым признать активное способствование раскрытию и расследованию указанных преступлений, а также явку с повинной при назначении наказания по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, приводит соответствующие доводы.

Прокурор просит снизить наказание, назначенное за совершение указанных преступлений, применив правила ч. 1 ст. 62 УК РФ, а также снизить наказание, назначенное по совокупности преступлений по ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, прокурор считает, что суд необоснованно применил льготные коэффициенты, предусмотренные п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ при зачете в срок наказания времени содержания под стражей Леонтьева Л.Ю. с 1 декабря 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, в связи с чем те же судебные решения подлежат отмене в части зачета срока содержания под стражей в срок наказания с передачей уголовного дела в указанной части на новое судебное рассмотрение в порядке ст. ст. 396, 397 УПК РФ в суд первой инстанции в ином составе.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Выводы суда о виновности осуждённого Леонтьева Л.Ю. в систематическом предоставлении помещения для употребления наркотических средств; незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере; незаконном приобретении и хранении без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средства, в крупном размере; тайном хищении чужого имущества с незаконным проникновением в иное хранилище, подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании, оцененными в соответствии с положениями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ и положенными в обоснование приговора.

Квалификация действий Леонтьева Л.Ю. по ч. 1 ст. 232, ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 228, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ судом дана правильно.

Согласно п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающими обстоятельствами признаются явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления.

В силу ст. 142 УПК РФ заявлением о явке с повинной признается добровольное сообщение лица о совершенном преступлении. Заявление о явке с повинной может быть сделано как в письменном, так и в устном виде. Устное заявление принимается и заносится в протокол в порядке, установленном ч. 3 ст. 141 УПК РФ.

При этом согласно п. 29 указанного постановления от 22 декабря 2015 года N 58 под явкой с повинной следует понимать добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении, сделанное в письменном или устном виде, при том условии, что признание сделано лицом не в связи с задержанием его по подозрению в совершении этого преступления.

В соответствии с п. 30 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" активное способствование раскрытию и расследованию преступления следует учитывать в качестве смягчающего наказание обстоятельства в тех случаях, когда лицо о совершенном с его участием преступлении либо о своей роли в преступлении представило органам дознания или следствия информацию, имеющую значение для раскрытия и расследования преступления (например, указало лиц, которые могут дать свидетельские показания, лиц, которые приобрели похищенное имущество).

Осуждённый Леонтьев Л.Ю. добровольно сообщил правоохранительным органам о своей причастности к совершенным преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 228 УК РФ (незаконные изготовление и хранение дезоморфина в значительном размере без цели сбыта), п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (тайное хищение чужого имущества, совершенное с незаконным проникновением в иное хранилище), тем самым содействовал их раскрытию и расследованию, однако это обстоятельство судом первой инстанции при вынесении приговора учтено не было, апелляционной инстанцией указанное нарушение оставлено без внимания.

Как следует из судебных решений, Леонтьев Л.Ю, помимо совершения действий, связанных с хранением дезоморфина массой 0, 13 грамма, был признан виновным также в его незаконном изготовлении.

При этом обстоятельства изготовления органами предварительного расследования, как и впоследствии судами, были установлены на основании признательных показаний самого Леонтьева Л.Ю, а не из каких-либо иных источников.

Так, из материалов дела видно, что основанием для проведения в отношении Леонтьева Л.Ю. оперативно-розыскного мероприятия "обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" послужило наличие у правоохранительных органов информации о том, что последний по месту своего проживания занимается сбытом наркотических средств синтетического происхождения и предоставляет свое жилище для их употребления. Также правоохранительные органы располагали сведениями о том, что Леонтьев Л.Ю. изготавливает наркотические средства неустановленного наименования, хранит их, употребляет и сбывает иным лицам в своем жилище (т. 1 л. д. 157158).

При проведении наблюдения за комнатой Леонтьева Л.Ю. в рамках осуществления оперативнорозыскной деятельности Леонтьев Л.Ю. был задержан, и непосредственно после задержания принял участие в проведении у него в комнате оперативно-розыскного мероприятия "обследование помещения".

В ходе данного мероприятия на кровати в комнате был обнаружен и изъят шприц с жидкостью, содержащей наркотическое средство "дезоморфин" массой 0, 13 грамма.

Кому принадлежал данный шприц, что в нем находилось, и кем было изготовлено наркотическое средство, оперативные сотрудники полиции выяснили лишь со слов самого Леонтьева Л.Ю.

Именно в ходе данного процессуального действия Леонтьев Л.Ю. добровольно пояснил сотрудникам полиции, что в обнаруженном на кровати в его комнате шприце с веществом содержится наркотик "дезоморфин", который он лично изготовил с целью дальнейшего употребления внутривенно. Кроме того, осуждённый рассказал, что другие обнаруженные у него в комнате вещества, посуда, таблетки также были предназначены для изготовления наркотика (т. 1 л. д. 159169).

Тот факт, что при обследовании комнаты Леонтьева Л.Ю. он добровольно признался в том, что самостоятельно изготовил для употребления дезоморфин, находящийся в обнаруженном шприце, подтвердили позже при даче объяснений понятые ФИО8 (т. 1 л. д. 191192) и ФИО9 (т. 1 л. д. 193194).

Таким образом, материалы дела свидетельствуют о том, что о причастности Леонтьева Л.Ю. к изготовлению 24 мая 2019 года указанного наркотика, который находился в шприце, до признания последнего правоохранительным органам известно не было. Именно Леонтьев Л.Ю. первым сообщил сотрудникам полиции о факте совершения им преступления (изготовления наркотика и хранения для последующего личного употребления).

Каких-либо других данных, позволяющих без учета пояснений Леонтьева Л.Ю. установить обстоятельства незаконного изготовления предмета преступления, на момент задержания осуждённого и проведения с его участием ОРМ материалы дела и итоговые судебные решения не содержат.

Таким образом, осуждённый в ходе предварительного расследования активно способствовал раскрытию указанного преступления, поскольку именно он сообщил правоохранительным органам до того неизвестную им информацию, дальнейшие признательные показания Леонтьева Л.Ю. позволили прийти к выводу о его виновности в изготовлении наркотического средства "дезоморфин" массой 0, 13 грамма, что не было учтено судебными инстанциями.

Кроме того, как следует из материалов дела, 24 сентября 2019 года постановление о возбуждении уголовного дела по преступлению, предусмотренному п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, вынесено в отношении неустановленного лица (т. 2 л. д. 116). В этот же день Леонтьев Л.Ю. сообщил сотруднику отдела полиции сведения о незаконном проникновении в хозяйственную постройку и хищении из нее велосипеда, а также указал на свидетеля ФИО10, в ограде домовладения которого оставлял похищенное имущество (т. 2 л. д. 130131). Свидетель ФИО10 на следствии и в суде последовательно указывал на то, что, вернувшись домой, обнаружил в ограде велосипед желтого цвета (т. 4 л. д. 6467).

При допросах 7 ноября 2019 года, 14 декабря 2019 года и 23 апреля 2020 года в качестве подозреваемого и обвиняемого Леонтьев Л.Ю. подтвердил ранее сообщенные сведения, подробно указал об обстоятельствах совершения кражи с незаконным проникновением в иное хранилище (т. 2 л. д. 142145, 227234, т. 4 л. д. 7179). Кроме того, свои показания осуждённый также подтвердил 30 апреля 2020 года в ходе их проверки на месте (т. 4 л. д. 208214).

Указанные материалы дела, а также действия осуждённого, свидетельствуют о том, что Леонтьев Л.Ю. добровольно сообщил о совершенном им хищении и активно способствовал его раскрытию и расследованию.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать смягчающими наказание обстоятельствами, по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 228 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Также при назначении наказания по ч. 1 ст. 228, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ следует применить ч. 1 ст. 62 УК РФ и назначить Леонтьеву Л.Ю. более мягкое наказание.

Оснований для применения при назначении наказания положений ст. ст. 64, 73 и ч. 6 ст. 15 УК РФ суд не усмотрел, свои выводы в этой части надлежащим образом мотивировал. Каких-либо исключительных обстоятельств, дающих основания для применения положений ст. 64 УК РФ, а также положений ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ не усматривается.

Выводы суда о возможности достижения целей наказания только в условиях изоляции осуждённого от общества в приговоре мотивированы и обоснованы.

Вместе с тем, вносимые судебной коллегий изменения в приговор и апелляционное определение являются основанием для смягчения наказания за совершенные Леонтьевым Л.Ю. преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 228 и п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, и снижения наказания, назначаемого по совокупности преступлений по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

В соответствии с требованиями ч. 4 ст. 7 УПК РФ судебное решение должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Согласно п. 5 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должна быть указана окончательная мера наказания, подлежащая отбытию на основании ст. ст. 69-72 УК РФ.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3.2 и ч. 3.3 настоящей статьи, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осуждённых за преступления, предусмотренные ч. 2 и ч. 3 ст. 228 УК РФ.

Эти требования закона судом не учтены.

Принимая решение о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы, суд постановилзачесть время содержания Леонтьева Л.Ю. под стражей с 1 декабря 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбытия наказания в исправительной колонии общего режима.

При этом суд не учел, что на Леонтьева Л.Ю, осуждённого за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, не распространяются положения о льготных условиях зачета времени содержания лица под стражей в силу прямого запрета, установленного в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Допущенные судом нарушения закона, как искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, являются в силу ст. 401.6 УПК РФ основанием отмены приговора в указанной части. Годичный срок со дня вынесения приговора не истек, а потому препятствий для его отмены по основаниям, влекущим ухудшение положение осуждённого, не имеется.

При таких обстоятельствах решения суда первой и апелляционной инстанции подлежат отмене в части зачета времени содержания под стражей в срок наказания, с передачей уголовного дела в этой части на новое рассмотрение в суд первой инстанции в порядке ст. ст. 396, 397 УПК РФ, в ходе которого суду следует вынести судебное решение, отвечающее требованиям уголовного и уголовно-процессуального закона.

Доводы апелляционного представления о необходимости применения правил ч. 3.2 ст. 72 УК РФ при решении вопроса о зачете срока срок содержания под стражей в срок наказания, с учетом осуждения Леонтьева Д.Ю. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, заслуживают внимания при новом рассмотрении в порядке ст. ст. 397, 399 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М. удовлетворить.

Приговор Марьяновского районного суда Омской области от 1 декабря 2020 года и апелляционное определение Омского областного суда от 11 февраля 2021 года в отношении Леонтьева Леонида Юрьевича изменить:

в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать обстоятельствами, смягчающими наказание Леонтьеву Л.Ю, по ч. 1 ст. 228 УК РФ активное способствование раскрытию и расследованию преступления, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ - явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления;

применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении наказания по ч. 1 ст. 228, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ;

смягчить назначенное Леонтьеву Л.Ю. по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 9 месяцев лишения свободы, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ - до 9 месяцев лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч. 1 ст. 232, ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 228, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, окончательно назначить Леонтьеву Л.Ю. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев с ограничением свободы на 9 месяцев.

Приговор Марьяновского районного суда Омской области от 1 декабря 2020 года, апелляционное определение Омского областного суда от 11 февраля 2021 года в отношении Леонтьева Леонида Юрьевича в части зачета времени содержания под стражей в срок наказания отменить.

Уголовное дело в этой части передать в Марьяновский районный суд Омской области на новое судебное рассмотрение в порядке ст. ст. 397, 399 УПК РФ иным составом суда.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Е.А. Чистякова

Судьи: С.Ж. Дамдинова

Н.Е. Череватенко