Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 20 октября 2021 г. по делу N 7У-9757/2021[77-4314/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Волковой Е.В.

судей Сиротинина М.П, Лазаревой О.Н.

при секретаре Бабийчук Г.А.

с участием прокурора Ушаковой Е.С.

адвоката Равинской Э.А, представившей удостоверение N 514 от 17.12.2002 года НО "Центральная коллегия адвокатов г. Кемерово Кемеровской области N1" и ордер на защиту N 4448 от 14.10.2021 года, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Новосибирской области Аскерова М.И. на приговор Кировского районного суда г. Новосибирска от 22.06.2020 года и апелляционное определение Новосибирского областного суда от 28.09.2020 года в отношении Ширяева Н.А.

Заслушав доклад председательствующего, мнение адвоката Равинской Э.А, поддержавшего доводы кассационного представления, мнение прокурора Ушаковой Е.С, поддержавшей доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Кировского районного суда г. Новосибирска от 22.06.2020 года

Ширяев Никита Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее не судимый, осужден по:

- п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 1) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы;

- ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 2, 3) к 7 годам лишения свободы за каждое преступление;

- ч. 2 ст. 210 УК РФ в ред. Федерального закона от 27.12.2009 года N 377-ФЗ (преступление N 4) к 4 годам лишения свободы с ограничением свободы на срок 7 месяцев;

- п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 5, 6, 7, 8, 10) к 8 годам лишения свободы за каждое преступление;

- ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 9) к 7 годам 6 месяцам лишения свободы;

- ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 11) к 9 годам лишения свободы;

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 12 лет лишения свободы с ограничением свободы на срок 7 месяцев, с установлением в соответствии со ст.53 УК РФ ограничений, указанных в приговоре, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением Новосибирского областного суда от 28.09.2020 года приговор Кировского районного суда г. Новосибирска от 22.06.2020 года изменен.

Исключена ссылка суда о применении ч. 4 ст. 62 УК РФ. Смягчено назначенное Ширяеву Н.А. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 9) до 7 лет лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 11) до 7 лет 3 месяцев лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 10 лет лишения свободы с ограничением свободы на срок 7 месяцев, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Уточнено, что назначенное Ширяеву Н.А. в соответствии со ст. 53 УК РФ ограничение на выезд действует в пределах того муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбывания лишения свободы.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Ширяев Н.А. осужден за:

- незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в крупном размере (преступление N 1), - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам (преступление N 2, 3), - участие в преступном сообществе (преступной организации), (преступление N 4);

- незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в значительном размере (преступление N 5, 6, 7, 8, 10), - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в значительном размере, при этом преступление не доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам (преступление N 9), - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в особо крупном размере, при этом преступление не доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам (преступление N 11).

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Новосибирской области Аскеров М.И, не оспаривая обоснованность осуждения Ширяева Н.А. по преступлениям N 1, 3, 5, 6, 8, 9 выражает несогласие с приговором в части осуждения Ширяева Н.А. по преступлениям N 2, 4, 7, 10, 11.

Отмечает, что уголовное дело в отношении Ширяева Н.А. было выделено в отдельное производство из уголовного дела в отношении ФИО7 в связи с заключением досудебного соглашения о сотрудничестве Ширяева Н.А.

По уголовному делу в отношении ФИО7 02.11.2020 года Кировским районным судом г. Новосибирска постановлен приговор, вступивший в законную силу 01.12.2020 года. Согласно приговору суда ФИО7 по преступлениям, предусмотренным п. "а" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, по фактам незаконного сбыта наркотических средств массой 0, 252 грамма и 0, 277 грамма, в значительном размере, совершенным 04.06.2018 года, 17.06.2018 года, по ч.1 ст. 210 УК РФ оправдан за отсутствием состава преступлений. Кроме того действия ФИО7 по покушению на незаконный сбыт наркотического средства массой 7, 851 грамма, совершенный 18.06.2918 года и покушению на незаконный сбыт наркотического средства массой 486, 040 грамма, совершенный 12.07.2018 года квалифицированы как одно преступление по ч. 3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ, поскольку наркотическое средство массой 7, 851 грамма было изъято одновременно с иными наркотическим средствами в один день по одному и тому же адресу.

Однако приговором суда Ширяев Н.А. по фактам сбыта наркотических средств массой 0, 252 грамма и 0, 277 грамма, совершенные 04.06.2018 года и 17.06.2018 года (преступления N 7, 10) признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Кроме того по покушению на незаконный сбыт наркотического средства массой 7, 851 грамма, совершенный 18.06.2918 года и покушению на незаконный сбыт наркотического средства массой 486, 040 грамма, совершенный 12.07.2018 года, Ширяев Н.А. признан виновным по двум событиям преступлений (преступления N 2, 11), а также осужден по ч.2 ст. 210 УК РФ.

Ссылаясь на правовую позицию Конституционного Суда РФ, сформулированную в постановлениях от 16.05.2007 года N 6-П и от 21.12.2011 года N 30-П, автор представления делает вывод о незаконности приговора в части осуждения Ширяева Н.А. по п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступления N 7, 10), незаконный сбыт наркотических средств массой 0, 252 и 0, 277 грамма, совершенные 04.06.2018 года и 17.06.2018 года; по ч. 2 ст. 210 УК РФ; по ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступления N 2).

Отмечает, что в двух указанных судебных решениях, вступивших в законную силу, содержатся противоположные выводы об установленных фактических обстоятельств виновности осужденных, и юридической оценки их действий по одним и тем же преступлениям.

Просит судебные решения в отношении Ширяева Н.А. отменить в части осуждения по п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступления N 7, 10), незаконный сбыт наркотических средств массой 0, 252 и 0, 277 грамма, совершенные 04.06.2018 года и 17.06.2018 года, и по ч.2 ст.210 УК РФ, прекратив уголовное преследование в связи с отсутствием в его действиях состава преступлений, на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ. Признать за Ширяевым Н.А. в указанной части право на реабилитацию.

Эти же судебные решения изменить, действия Ширяева Н.А. по преступлениям N 2 и 11, покушение на незаконный сбыт наркотического средства массой 7, 851 грамма, совершенный 18.06.2918 года и покушение на незаконный сбыт наркотического средства массой 486, 040 грамма, совершенный 12.07.2018 года, квалифицировать как единое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, с назначением наказания в виде лишения свободы. В связи с изменением обвинения, смягчить Ширяеву Н.А. наказание, назначенное по совокупности преступлений в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ. В остальной части судебные решения просит оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Из представленных материалов следует, что данное уголовное дело поступило в суд с представлением прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения в связи с заключением обвиняемым Ширяевым Н.А. досудебного соглашения о сотрудничестве.

Как следует из материалов дела, досудебное соглашение о сотрудничестве заключено Ширяевым Н.А. добровольно и при участии защитника. Представление прокурора соответствует требованиям ст.317.5 УПК РФ. В нем указано о соблюдении обвиняемым Ширяевым Н.А. условий и полном выполнении обязательств, предусмотренных заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве, приведены конкретные данные, характер и пределы содействия обвиняемого следствию, а также значение сотрудничества с обвиняемым для раскрытия и расследования преступлений, изобличения и уголовного преследования других соучастников преступлений.

В судебном заседании государственный обвинитель подтвердил активное содействие обвиняемым Ширяевым Н.А. следствию в раскрытии и расследовании преступлений и выполнение им взятых на себя обязательств, в связи с заключенным с ним соглашением о досудебном сотрудничестве.

Ширяев Н.А. в судебном заседании полностью согласился с предъявленным ему обвинением и подтвердил, что досудебное соглашение о сотрудничестве заключено им добровольно, при участии защитника, он осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Обоснованность осуждения Ширяева Н.А. и правовая оценка по преступлениям N 1, 3, 5, 6, 8, 9 не оспаривается.

Обстоятельства совершения указанных преступлений, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены правильно, выводы суда не содержат предположений, противоречий и основаны на исследованных при рассмотрении дела доказательствах, которым суд дал надлежащую оценку.

В соответствии со ст. 307 УПК РФ судом в приговоре подробно изложено описание преступных деяний, с указанием места, времени, способа их совершения, формы вины, целей и последствий преступлений, а также доказательства, на которых основаны выводы суда, изложенные в приговоре, мотивы разрешения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания и обоснование решений, принятых по другим вопросам, указанным в ст. 299 УПК РФ.

Имеющие значение для дела обстоятельства были всесторонне и полно исследованы и проанализированы судом, представленные доказательства получили в приговоре надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87 - 88 УПК РФ с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности достаточности для разрешения уголовного дела.

Выводы суда о виновности Ширяева Н.А. в совершении преступлений N 1, 3, 5, 6, 8, 9 и квалификация действий осужденного в указанной части являются верными и подтверждаются совокупностью исследованных доказательств, содержание которых подробно приведено в приговоре.

Вместе с тем судебная коллегия считает, что приговор в отношении Ширяева Н.А. подлежит изменению по следующим основаниям.

В связи с заключением между осужденным Ширяевым Н.А. и прокурором досудебного соглашения о сотрудничестве, уголовное дело в отношении осужденного было выделено в отдельное производство из уголовного дела в отношении ФИО7, который обвинялся в совершении преступлений в составе организованной группы с Ширяевым Н.А.

После вступления в законную силу приговора в отношении Ширяева Н.А. по уголовному делу в отношении ФИО7 Кировским районным судом г.Новосибирска от 02.11.2020 года постановлен приговор, который вступил в законную силу 01.12.2020 года.

Согласно приговору в отношении ФИО7 суд пришел к выводу, что обвинение по преступлениям, предусмотренным п. "а" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, факт незаконного сбыта наркотических средств массой 0, 252 грамма и 0, 277 грамма, совершенные 04.06.2018 года и 17.06.2018 года, по ч.1 ст. 210 УК РФ не подтверждено собранными по делу доказательствами, в связи с чем он был оправдан за отсутствием в его действиях состава преступлений.

Кроме того действия ФИО7 по обвинению в покушении на незаконный сбыт наркотического средства массой 7, 851 грамма, совершенный 18.06.2918 года и покушении на незаконный сбыт наркотического средства массой 486, 040 грамма, совершенный 12.07.2018 года были квалифицированы как одно преступление по ч. 3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ, поскольку наркотическое средство массой 7, 851 грамма было изъято одновременно с иными наркотическим средствами в один день по одному и тому же адресу.

Таким образом, в двух указанных судебных решениях, вступивших в законную силу, содержатся противоположные выводы относительно установленных фактических обстоятельств, выводов о виновности и юридической оценки действий соучастников одних и тех же преступлений по фактам незаконного сбыта наркотических средств, совершенных с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в значительном размере (преступления от 04.06.2018 г. и 17.06.2018 г. N 7, 10); покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в крупном размере (преступление от 18.06.2918 г.); покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в особо крупном размере (преступление от 12.07.2018 N 11), а также по факту участия в преступном сообществе (преступной организации) (преступление N 4).

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлении от 16.05.2007 г. N 6-П, судебное решение, если существенно значимые обстоятельства события, являющегося предметом исследования по уголовному делу, отражены в нем неверно, не может рассматриваться как справедливый акт правосудия и должно быть исправлено независимо от того, что послужило причиной его неправосудности - неправомерные действия судьи, судебная ошибка или иные обстоятельства, объективно влияющие на законность, обоснованность и справедливость судебного акта.

Кроме того, в соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, касающейся проверки конституционности положений ст. 90 УПК РФ и изложенной в Постановлении от 21.12.2011 г. N 30-П, признание преюдициального значения судебного решения, будучи направленным на обеспечение стабильности и общеобязательности судебного решения, исключение возможного конфликта судебных актов, предполагает, что факты, установленные судом при рассмотрении одного дела, впредь до их опровержения принимаются другим судом по другому делу в этом же или ином виде судопроизводства, если они имеют значение для разрешения данного дела.

При таких обстоятельствах с учетом наличия в двух судебных актах, вступивших в законную силу, различных выводов относительно одних и тех же преступлений, совершенных с участием одних и тех же лиц, в силу требований ст. 401.15 УПК РФ (ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона) приговор и апелляционное определение в отношении Ширяева Н.А. в части его осуждения по факту незаконного сбыта наркотических средств, совершенных с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", организованной группой, в значительном размере (преступления N 7, 10), участие в преступном сообществе (преступной организации) (преступление N 4) подлежат отмене, а уголовное преследование прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, признанием на основании ч. 1 ст. 134 УПК РФ за ним права на реабилитацию по п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступления N 7, 10).

Эти же судебные решения в отношении Ширяева Н.А. по покушению на незаконный сбыт наркотического средства массой 7, 851 грамма, совершенный 18.06.2918 года и покушению на незаконный сбыт наркотического средства массой 486, 040 грамма, совершенный 12.07.2018 года (преступления N 2, 11) изменить. Действия Ширяева Н.А. квалифицировать как единое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ с сохранением наказания, назначенного по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (с учетом внесенных изменений апелляционным определением) в виде 7 лет 3 месяцев лишения свободы.

В связи с исключением из осуждения преступлений N 4, 7, 10 судебная коллегия считает необходимым смягчить наказание, назначенное Ширяеву Н.А. на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений.

При этом оснований для смягчения наказания, назначенного Ширяеву Н.А, за другие преступления, судебная коллегия не усматривает, поскольку оно назначено в соответствии с требованиями ст. 6 ч. 3 ст. 60 УК РФ, отвечает целям наказания, предусмотренным ст. 43 УК РФ, соразмерно содеянному им и с учетом всех обстоятельств дела.

При назначении осужденному наказания судом применены в совокупности правила назначения наказания, предусмотренные ч. 2 ст. 62 УК РФ и ч. 3 ст. 66 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств совершения преступлений и степени их общественной опасности, оснований для изменения категории преступлений в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ и применения ст. 73 УК РФ не имеется.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, определен правильно, в соответствии с требованиями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Оснований для иного изменения судебных решений, либо для их отмены судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14- 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кировского районного суда г. Новосибирска от 22.06.2020 года и апелляционное определение Новосибирского областного суда от 28.09.2020 года в отношении Ширяева Никиты Александровича в части его осуждения по преступлениям (N7, 10), предусмотренным п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 2 ст. 210 УК РФ (преступление N 4) отменить, прекратив уголовное преследование на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в его действиях состава преступлений, признав за Ширяевым Н.А. в соответствии со ст. 133 - 134 УПК РФ право на реабилитацию в части прекращения уголовного преследования по преступлениям (N7, 10) п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Эти же судебные решения в отношении Ширяева Н.А. изменить.

Действия Ширяева Н.А, квалифицированные по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 2) и ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 11), квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 1), ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 3), п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступления N 5, 6, 8), ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 9), ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (преступление N 11) к 9 годам лишения свободы;

В остальной части судебные решения в отношении Ширяева Н.А. оставить без изменения, кассационное представление - удовлетворить.

Председательствующий Е.В. Волкова

Судьи М.П. Сиротинин

О.Н. Лазарева