Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 12 октября 2021 г. по делу N 7У-9628/2021[77-3056/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Бакулиной Л.И, судей Гончаровой Л.А, Москаленко А.В, при ведении протокола помощником судьи Кулаковым П.А, с участием

прокурора Богдашкина А.П, осужденного ФИО1 его защитника в лице адвоката Айсина А.Х, представившего удостоверение N, выданное ГУ МЮ РФ по "адрес" и ордер 093 от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Зейферта И.В на приговор Котовского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ судим

23 декабря 2019 года Советским районным судом г. Тамбова по п. п."а, б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% из заработной платы в доход государства, с применением ст. 73 УК РФ с испытательным сроком в 2 года. По постановлению Советского районного суда г. Тамбова от 23 июля 2020 года условное осуждение отменено, постановлено о реальном исполнении наказания, назначенного приговором суда;

20 августа 2020 года приговором Ленинского районного суда г. Тамбова по ст. 158.1 УК РФ, ст. 70 УК РФ (путем частичного присоединения наказания по приговору Советского районного суда г. Тамбова от 23декабря.2019 года) окончательно определено 1 год 7 месяцев исправительных работ с удержанием 10% из заработной платы в доход государства;

2 сентября 2020 года приговором Советского районного суда г. Тамбова по ч. 1 ст. 158, ст. 158.1, ч. 2 ст. 159, п. "в" ч. 2 ст. 115, ч. 2 ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем сложения с наказанием, назначенным приговором Ленинского районного суда г. Тамбова от 20.08.2020г, - к 1 году 10 месяцам исправительных работ с удержанием 10% из заработной платы в доход государства;

13 ноября 2020 года приговором мирового судьи судебного участка Знаменского района Тамбовской области - по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ путем сложения с наказанием, назначенным приговором Советского районного суда г.Тамбова от 2сентбяря 2020г) - к 1 году лишения свободы в колонии- поселении;

15 декабря 2020 года приговором Октябрьским районным судом г. Тамбова по ст. 158.1, ч. 3 ст.30, ст. 158.1, ч. 2, ч. 5 ст. 69 УК РФ(путем сложения с наказанием, назначенным приговором от 13 ноября 2020 года - к 1 году 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии - поселении, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы; с применением ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний - к 1 году 3 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 декабря 2020 года назначено ФИО1 окончательное наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии - поселении.

Избрана в отношении ФИО1 мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу, взят его под стражу в зале суда.

Установлен порядок следования ФИО1 в колонию - поселение под конвоем, в соответствии с ч. 5 ст. 75.1 УИК РФ, в порядке ст. ст. 75, 76 УИК РФ.

Срок наказания исчислен со дня вступления настоящего приговора в законную силу.

В соответствии с п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в срок лишения свободы зачтено ФИО11 время содержания под стражей с 11 февраля 2021 года по день, предшествующий вступлению настоящего приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии- поселении.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания ФИО11 под стражей по приговорам Советского районного суда г. Тамбова от 23 декабря 2019 года и от 2 сентября 2020 года, - с 10 декабря 2019 года по 23 декабря 2019 года и от 21 мая 2020 года по 2 сентября 2020 года, а также время содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка Знаменского района Тамбовской области от 13 ноября 2020 года - с 12 октября 2020 года по 14 декабря 2020 года, а также зачтено отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка Знаменского района Тамбовской области от 13 ноября 2020 года - с 24 ноября 2020 года по 14 декабря 2020 года и по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 декабря 2020 года - с 15 декабря 2020 года по 10 февраля 2021 года, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловал, вступил в законную силу 25 февраля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Гончаровой, выслушав стороны, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору ФИО11 признан виновным и осужден за совершение кражи товара из магазина на сумму 3448 рублей, а также за покушение на грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, не завершенное до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступные действия совершены 5 октября 2020 года на территории города Котовска Тамбовской области при обстоятельствах, подробно изложены в приговоре.

Виновным себя осужденный ФИО11 признал полностью. Дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, в порядке главы 40 УПК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тамбовской области Зейферт И.В. выражает несогласие с приговором в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона при рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства. Указывает, что судом ненадлежащим образом соблюден порядок, предусмотренный главой 40 УПК РФ, поскольку суд первой инстанции рассмотрел дело в указанном порядке при отсутствии подтвержденного суду согласия потерпевших об особом порядке судебного разбирательства, а также при отсутствии сведений о надлежащем извещении потерпевших о дате и времени рассмотрении дела судом. Кроме того, автор представления обращает также внимание, что судом допущены нарушения уголовного закона, поскольку осужденному ФИО11 по ч.1 ст. 158 УК РФ назначено наказание без учета правил рецидива преступлений, которое у него имеется в связи с непогашенной судимостью по приговору Советского районного суда г. Тамбова от 23 декабря 2019 года. Просит приговор отменить, а материалы дела направить в суд первой инстанции на новое судебное рассмотрение в ином составе суда.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы осужденного, заслушав выступления лиц, участвующих в деле, судебная коллегия находит приговор подлежащими отмене по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Приговор не соответствует этим требованиям.

Из материалов уголовного дела также следует, что суд, приняв решение о рассмотрении дела в порядке главы 40 УПК РФ, в нарушение ч. 1 ст. 314 УПК РФ не удостоверился, не возражают ли потерпевшие против ходатайства осужденного о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Кроме того, суд оставил без внимания, что потерпевшие ФИО8, ФИО9 не были своевременно и надлежащим образом извещены о дате и времени месте проведения судебного заседания, а участвующему в судебном заседании потерпевшему ФИО13, как это следует из протокола судебного заседания, суд не предоставил право выразить свое согласие либо несогласие на проведение особого порядка судебного разбирательства, и не предоставил ему права, выступать в прениях сторон.

С учетом изложенного приговор Котовского городского суда Тамбовской области от 11 февраля 2021 года в отношении ФИО11 не может быть признан законным и на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ подлежит отмене ввиду существенного нарушения уголовно-процессуального закона, что повлияло на исход дела, а уголовное дело в отношении него - передаче на новое судебное рассмотрение для устранения выявленных нарушений закона и принятия законного решения.

Доводы кассационного представления о наличии в действиях ФИО11 рецидива преступлений и мягкости назначенного по ч.1 ст. 158 УК РФ наказания судебная коллегия обсуждала, но в данном кассационном определении суждений не дает, поскольку приговор в отношении ФИО11 отменяется, и указанные доводы прокурора будут предметом нового судебного рассмотрения

Оснований для избрания ФИО11 по данному уголовному делу меры пресечения судебная коллегия не усматривает, поскольку он является осужденным, отбывающим наказание в виде лишения свободы по другому приговору Советского районного суда от 11 августа 2021 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Котовского городского суда Тамбовской области от 11 февраля 2021 года в отношении ФИО1 отменить. Материалы уголовного дела передать в суд первой инстанции на новое судебное разбирательство в ином составе суда.

Председательствующий судья -

Судьи -