Апелляционное определение СК по уголовным делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции от 23 марта 2021 г. по делу N 55-317/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Мелехина П.В, судей Изотьевой Л.С, Трояна Ю.В, при секретаре судебного заседания ФИО5, с участием прокурора ФИО7, осужденного ФИО1, защитника - адвоката ФИО6, рассмотрела в закрытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя ФИО7 на приговор Новгородского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ, по которому

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, со средне-специальным образованием, в браке не состоящий, зарегистрированный по адресу: "адрес", судимый ДД.ММ.ГГГГ Боровичским городским судом "адрес" по п. "в" ч. 3 ст. 132 УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освобожденный ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания, осужден по ч. 5 ст. 132 УК РФ к 16 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с работой с несовершеннолетними детьми, на срок 10 лет.

Мера пресечения ФИО1 в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы исчислен с даты вступления приговора в законную силу. В указанный срок зачтено время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до даты вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи ФИО8, выступление прокурора ФИО7, поддержавшего доводы апелляционного представления, мнения осужденного ФИО1 и адвоката ФИО6, возражавших против его удовлетворения, судебная коллегия

установила:

ФИО1 признан виновным в совершении действий сексуального характера с использованием беспомощного состояния потерпевшей, в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего.

Как установилсуд, преступление совершено ФИО1 в один из дней в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель ФИО7 выражает несогласие с приговором в части назначения ФИО1 вида исправительного учреждения для отбывания наказания в виде лишения свободы. Утверждает, то суд не учел требования закона о том, что наличие определенного вида рецидива преступлений обусловливает назначение лицу соответствующего вида исправительного учреждения. Указывает на то, что судимость ФИО1 по приговору Боровичского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ на момент совершения им в 2018 г. преступления была не погашена, в связи с чем в его действиях в соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 18 УК РФ усматривается особо опасный рецидив преступлений, и на основании п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ ФИО1 для отбывания лишения свободы должна быть назначена исправительная колония особого, а не строгого режима. Просит приговор изменить, назначить ФИО1 для отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию особого режима.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Как видно из приговора, суд, назначая ФИО1 для отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию строгого режима, руководствовался п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ и указал, что осужденным совершено особо тяжкое преступление при отсутствии рецидива.

Свой вывод об отсутствии в действиях ФИО1 рецидива преступлений суд обосновал установленным в ч. 2 ст. 63 УК РФ запретом повторного учета при назначении наказания обстоятельств, относящихся к признакам состава преступления.

Между тем указанное положение закона предусматривает невозможность признания рецидива преступлений отягчающим обстоятельством, но не свидетельствует об отсутствии рецидива преступлений как такового, с которым закон связывает назначение вида исправительного учреждение для отбывания наказания.

Как видно из материалов дела, на момент совершения особо тяжкого преступления (один из дней в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) ФИО1 имел непогашенную судимость по приговору от ДД.ММ.ГГГГ за совершение особо тяжкого преступления, предусмотренного п. "в" ч. 3 ст. 132 УК РФ, в связи с чем в его действиях в силу п. "б" ч. 3 ст. 18 УК РФ усматривается особо опасный рецидив преступлений.

В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, мужчинам при особо опасном рецидиве преступлений отбывание лишения свободы назначается в исправительной колонии особого режима.

Однако суд первой инстанции не учел вышеуказанные требования закона и необоснованно назначил ФИО1 отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, неправильно применив уголовный закон, что в силу п. 3 ст. 389.15 УПК РФ является основанием изменения приговора.

С учетом изложенного судебная коллегия полагает апелляционное представление государственного обвинителя ФИО7 подлежащим удовлетворению, а приговор в отношении ФИО1 - изменению в части назначенного вида исправительного учреждения.

С учетом наличия в действиях ФИО1 особо опасного рецидива преступлений осужденному для отбывания лишения свободы следует назначить исправительную колонию особого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Новгородского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 в части назначения вида исправительного учреждения изменить:

назначить осужденному ФИО1 для отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию особого режима.

Апелляционное представление государственного обвинителя ФИО7 удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу.

Кассационные жалоба, представление подаются через суд первой инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции. Такое ходатайство может быть заявлено им в кассационной жалобе либо в течение 3 суток со дня получения извещения о дате, времени и месте заседания суда кассационной инстанции, если уголовное дело было передано в суд кассационной инстанции по кассационному представлению прокурора или кассационной жалобе другого лица.

Председательствующий

Судьи: