Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 02 сентября 2021 г. по делу N 7У-8090/2021[77-2901/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Карипова Л.Р, судей Колесникова О.В. и Семенова О.М,, при помощнике судьи Тимирбулатове М.В, с участием прокурора Подкопаева М.Н, осужденного Авдеева Р.И, рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Авдеева Р.И. на приговор Вичугского городского суда Ивановской области от 23 октября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Семенова О.М, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы и поданных на нее возражений, выступления осужденного Авдеева, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Подкопаева, полагавшей необходимым приговор изменить, признать обстоятельством, смягчающим наказание наличие на иждивении малолетнего ребенка, назначенное наказание смягчить, а также зачесть день задержания в срок лишения свободы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Вичугского городского суда Ивановской области от 23 октября 2020 года

Авдеев Р.И, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

21.12.2009 Вичугским городским судом Ивановской области по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 7 лет со штрафом в размере 10 000 рублей (штраф не погашен в сумме 7 518 рулей 77 копеек, наказание в виде лишения свободы отбыто 02.06.2016), осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. По совокупности приговоров окончательное наказание Авдееву назначено путем полного присоединения неотбытой части дополнительного наказания по приговору от 21 декабря 2009 года к наказанию по приговору от 23 октября 2020 года в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 7 518 рулей 77 копеек, штраф постановлено исполнять самостоятельно.

По приговору разрешены вопросы о зачете времени принудительного содержания осужденного в медицинском учреждении, а также времени содержания под стражей в срок лишения свободы, судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжалован, вступил в законную силу 3 ноября 2020 года.

Авдеев признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Выражая несогласие с принятым судебным решением, осужденный в кассационной жалобе просит приговор изменить, смягчив назначенное ему наказание, указывая, что при назначении наказания судом не было учтено наличие у него тяжелых заболеваний.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Зайцева С.В. просит приговор оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, поданных возражений, заслушав выступления участников судебного разбирательства, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как видно из приговора, виновность Авдеева в совершении инкриминированного ему деяния подтверждается показаниями самого осужденного, полностью признавшего вину, показаниями свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, заключением эксперта, а также иными приведенными в приговоре доказательствами. В кассационной жалобе не приведено доводов, позволяющих усомниться в том, что указанные доказательства отвечают требованиям относимости, допустимости и достоверности, в своей совокупности свидетельствуют о виновности Авдеева в совершении инкриминированного преступления, а судом был соблюден принцип объективности и беспристрастности.

Действия Авдеева квалифицированы правильно.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием для отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями указанного Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Судом первой инстанции в качестве обстоятельства, смягчающего наказание осужденного, признано, помимо других, наличие у Авдеева несовершеннолетнего ребенка, тогда как из материалов дела видно, что ребенок осужденного, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, является малолетним. При этом, назначая наказание, суд не сослался на положения п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, следовательно, не применил данную норму закона.

В силу положений ч. 2 ст. 61 УК РФ наличие у осужденного несовершеннолетних детей может быть признано обстоятельством, смягчающим наказание, тогда как наличие у указанного лица малолетних детей в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ относится к обязательным смягчающим обстоятельствам и более значимо при назначении вида и размера наказания. Соответственно, судом в нарушение положений ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания не были учтены все обстоятельства, смягчающие наказание, а также не в полной мере учтена личность виновного и влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи.

С учетом изложенного судебная коллегия считает необходимым приговор в этой части изменить, признать в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание Авдеева, наличие у указанного лица малолетнего ребенка, смягчив назначенное наказание.

Иных оснований для смягчения наказания не имеется. Вопреки доводам кассационной жалобы, состояние здоровья Авдеева было учтено при назначении наказания в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.

Кроме того, согласно п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должно быть указано решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялась мера пресечения в виде заключения под стражу.

По смыслу взаимосвязанных положений ч. ч. 3, 3.1, 3.2, 4 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным в ч. ч. 3.1, 3.2 ст. 72 УК РФ, засчитывается период со дня фактического задержания осужденного до дня вступления приговора в законную силу.

Данные требования уголовного и уголовно-процессуального законов судом первой инстанции не выполнены.

Как установлено приговором, а также усматривается из рапортов о происшествии сотрудника полиции ФИО17, об обнаружении признаков преступления сотрудника полиции ФИО18, 1 апреля 2020 года Авдеев был задержан как подозреваемый в хранении наркотических средств.

Сведений о том, что Авдеев задерживался в порядке ст. ст. 27.3-27.5 КоАП РФ, в деле не имеется.

Таким образом, в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным ч. ч. 3.1 и 3.2 ст. 72 УК РФ, подлежит дополнительному зачету день фактического задержания Авдеева, то есть 1 апреля 2020 года.

Допущенное судом первой инстанции нарушение закона является существенным, повлиявшим на исход дела, поскольку фактически влечет необоснованное увеличение срока лишения свободы, назначенного Авдееву, на один день.

С учетом изложенного судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора и в данной части.

Иных оснований для отмены или изменения судебного решения судебная коллегия не находит.

Руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Вичугского городского суда Ивановской области от 23 октября 2020 года в отношении Авдеева Р.И. изменить.

Признать в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание, наличие у Авдеева Р.И. малолетнего ребенка, ДД.ММ.ГГГГ года рождения.

Смягчить назначенное Авдееву Р.И. наказание до 1 года 5 месяцев лишения свободы.

Дополнительно зачесть в срок отбытия Авдеевым Р.И. наказания 1 апреля 2020 года.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: