Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 25 октября 2021 г. по делу N 7У-9447/2021[77-3163/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Сюбаева И.И, судей Костиной О.М, Рукавишникова П.П, при секретаре Кусакиной Е.А, с участием прокурора Богдашкина А.П, осужденной Львовой ФИО10 посредством ВКС, адвоката Смоляковой Н.Г, представившей соответствующие ордер и служебное удостоверение, рассмотрела в порядке сплошной кассации кассационную жалобу осужденной Львовой ФИО11. на приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 7 октября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 21 января 2021 года.

Заслушав доклад судьи Сюбаева И.И, выступление осужденной Львовой ФИО12, адвоката Смоляковой Н.Г. в ее защиту, поддержавших доводы кассационной жалобы; выступление прокурора Богдашкина А.П, полагавшего необходимым приговор оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Рыбинского городского суда Ярославской области от 7 октября 2020 года

Львова ФИО13 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка д. "адрес", ранее судимая 17 декабря 2018 года по ч. 2 ст. 160, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с испытательным сроком в 2 года; 19 июня 2020 года по ч. 1 ст. 159.2 УК РФ к 300 часам обязательных работ, осуждена по п.п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления) к 2 годам 6 месяцам и 2 годам 4 месяцам лишения свободы соответственно, по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 3 года 3 месяца лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения наказания, назначенного по приговору от 17 декабря 2018 года, назначено 3 года 5 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором от 19 июня 2020 года, окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 21 января 2021 года приговор изменен. Из числа доказательств исключены протоколы проверки показаний на месте Поповой В.С. и ее допроса в качестве свидетеля; исключена ссылка на совершение Львовой преступлений совместно с Поповой; зачтено в срок отбывания наказания время содержания Львовой ФИО14 под стражей по предыдущему приговору с 5 по 17 декабря 2018 года из расчета один день содержания под стражей к полутора дням лишения свободы.

Львова Н.Н. осуждена за совершение двух краж с банковского счета гражданина с причинением значительного ущерба потерпевшим, группой лиц по предварительному сговору; а также за совершение за совершение мошенничества с использованием электронных денежных средств платежа группой лиц по предварительному сговору. Преступления совершены 9 и 31 мая 2020 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Львова ФИО15. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Указывает, что суд не учел мнение потерпевшего Емельянова, просившего не лишать ее свободы; она принесла извинения потерпевшим в ходе предварительного расследования. При назначении для отбывания наказания колонии общего режима суд не учел, что она судима впервые, а потому ей должно быть назначена колония-поселение; суд не рассмотрел вопрос о назначении ей принудительных либо исправительных работ. Просит состоявшиеся судебные решения изменить и снизить назначенное наказание.

Изучив доводы кассационной жалобы и материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, постановления, определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законодательства, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

Так, согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Он признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Данные требования уголовно-процессуального закона судом первой инстанции не выполнены.

Так, суд первой инстанции в описательно-мотивировочной части приговора обосновал свой вывод о назначении наказания в виде лишения свободы обстоятельствами совершения преступления, личностью Львовой, раскаявшейся в содеянном, наличием смягчающих обстоятельств и отсутствием отягчающих обстоятельств. Кроме того учтено мнение потерпевшего Емельянова, не настаивавшего на строгом наказании. При этом суд в нарушение положений ч. 4 ст. 7, ст. 297 УПК РФ, усмотрев фактически лишь совокупность положительных обстоятельств, не указал причины, по которым нельзя было назначить иной, менее строгий вид наказания.

Суд первой инстанции не принял во внимание разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации, содержащиеся в п. 22.2 постановлении от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", о том, что в соответствии с положениями п. 7.1 ч. 1 ст. 299 УПК РФ при постановлении обвинительного приговора суд обязан разрешить вопрос о том, имеются ли основания для замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами в случаях и порядке, установленных статьей 53.1 УК РФ.

Как видно из приговора, Львова впервые совершила тяжкое преступление; суд установилналичие целого ряда смягчающих обстоятельств и отсутствие отягчающих обстоятельств; санкции ч. 2 ст. 159.3 УК РФ и ч. 3 ст. 158 УК РФ предусматривают наказание в виде принудительных работ; наказание в виде лишения свободы за тяжкие преступления назначено менее пяти лет, за преступление средней тяжести - менее трех лет.

Действующее уголовное законодательство не содержит запрета на применение принудительных работ при совершении преступления в период испытательного срока, назначенного предыдущим приговором.

Судебная коллегия констатирует, что при вышеуказанных обстоятельствах суд первой инстанции обязан был разрешить вопрос о наличии оснований для замены лишения свободы на принудительные работы, однако не сделал этого.

Суд апелляционной инстанции в свою очередь лишь указал, что не находит оснований для применения положений ст. 53.1 УК РФ, в нарушение положений ст. 389.28 УПК РФ ничем не мотивировав свои выводы.

Вышеуказанные нарушения уголовно-процессуального закона судебная коллегия считает существенными, повлиявшими на исход дела. А потому приговор и апелляционное определение подлежат отмене, а уголовное дело - направлению на новое судебное рассмотрение.

При новом судебном рассмотрении необходимо исследовать все представленные сторонами доказательства, надлежащим образом мотивировать все значимые для дела обстоятельства. При этом в случае доказанности вины дать правильную квалификацию действиям Львовой по факту хищения денежных средств с банковской карты потерпевшего ФИО18 приняв во внимание разъяснения, данные в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30 ноября 2017 года N 48 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате".

Поскольку состоявшиеся судебные решения отменяются в полном объеме, судебная коллегия решает вопрос об избрании в отношении Львовой меры пресечения. С учетом тяжести предъявленного обвинения, данных о личности Львовой, судебная коллегия считает, что она может скрыться от суда и помешать установлению истины по делу, а также в целях соблюдения разумных сроков уголовного судопроизводства находит необходимым избрать в отношении Львовой меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на два месяца.

На основании изложенного, руководствуясь положениями ст.ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Рыбинского городского суда Ярославской области от 7 октября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ярославского областного суда от 21 января 2021 года в отношении Львовой ФИО16 отменить.

Уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в Рыбинский городской суд Ярославской области со стадии судебного разбирательства, в ином составе судей.

Избрать в отношении Львовой ФИО17 меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть по 24 декабря 2021 года включительно.

Председательствующий Сюбаев И.И.

Судьи Костина О.М.

Рукавишников П.П.