Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 18 октября 2021 г. по делу N 7У-4055/2021[77-1571/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Харрасовой С.Н, Стадниковой В.А, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Лысикова А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Немцурова В. С. на приговор Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 5 октября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и возражений на кассационную жалобу, выслушав прокурора Лысикова А.А, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 5 октября 2020 года

Немцуров В. С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый: 7 декабря 2016 года Майским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по п. "а" ч. 3 ст. 158 (3 преступления), п.п. "б", "в" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев; по постановлению Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 7 июня 2017 года условное осуждение отменено, направлен в исправительную колонию общего режима сроком на 2 года 6 месяцев; освобожден 29 ноября 2019 года по отбытии наказания, осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 6 месяцев с возложением ограничений и обязанностей, указанных в приговоре;

-срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу; в срок наказания засчитано время содержания под стражей с 15 августа 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось, приговор вступил в законную силу 16 октября 2020 года.

Немцуров В.С. признан виновным в краже чужого имущества с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба ФИО5 в сумме 5000 рублей. Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" Республики при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Немцуров В.С. указывает, что не согласен с приговором в части режима отбывания наказания, поскольку отбывание наказания ему следует в исправительной колонии общего режима.

В возражениях на кассационную жалобу прокурор Майского района Кабардино-Балкарской Республики Лукьянов А.В. просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В обвинительном приговоре в соответствии с требованиями закона указаны обстоятельства преступного деяния, установленные судом, проанализированы доказательства, а именно, показания потерпевшего ФИО5, свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, подсудимого Немцурова В.С, экспертное заключение, протоколы следственных действий, иные документы, вещественные доказательства.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать мотивы решения всех вопросов, относящихся квалификации преступления и назначению уголовного наказания.

В соответствии с п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое" при квалификации действий лица, совершившего кражу по признаку причинения гражданину значительного ущерба судам следует, руководствуясь примечанием 2 к статье 158 УК РФ, учитывать имущественное положение потерпевшего, стоимость похищенного имущества и его значимость для потерпевшего, размер заработной платы, пенсии, наличие у потерпевшего иждивенцев, совокупный доход членов семьи, с которыми он ведет совместное хозяйство, и др.

Немцуров В.С. признан виновным в краже денег в сумме 5000 рублей. В судебном заседании потерпевший заявил о том, что его доход составляет от 30 до 40 тысяч рублей, его супруга также имеет место работы. Принимая решение о квалификации содеянного по признаку "причинения значительного ущерба" суд свое решение в этой части не мотивировал. Поэтому указанный квалифицирующий признак подлежит исключению из приговора.

Суд пришел к правильному выводу о назначении наказания в виде лишения свободы с применением дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

При разрешении вопроса о назначении наказания суд признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, опасный рецидив преступлений. Однако, в соответствии с п. б ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет. Немцуров В.С. осужден приговором суда от 7 декабря 2016 года за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте. Поэтому данная судимость не учитывается при признании рецидива преступлений, иных судимостей осужденный не имеет.

При таких обстоятельствах, подлежит исключению отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений. Наказание подлежит смягчению с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.

В соответствии с п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 Года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений" в случае осуждения к лишению свободы за умышленные преступления небольшой и (или) средней тяжести либо за тяжкое преступление лица мужского пола, ранее отбывавшего лишение свободы, при отсутствии рецидива преступлений (например, если лишение свободы отбывалось за преступление, совершенное по неосторожности или в несовершеннолетнем возрасте) отбывание наказания назначается в исправительной колонии общего режима. При таких обстоятельствах, вид исправительного учреждения Немцурову В.С. следует определить исправительную колонию общего режима, а зачет времени содержания под стражей в срок наказания произвести в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Несмотря на исключение отягчающего наказание обстоятельства, оснований к применению ч. 6 ст. 15, ст.ст. 64. 73 УК РФ с учетом характера и обстоятельств совершенного преступления, данных о личности осужденного, не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 5 октября 2020 года в отношении Немцурова В. С. изменить:

-исключить квалифицирующий признак совершения преступления с причинением значительного ущерба гражданину;

-исключить рецидив преступлений как отягчающее наказание обстоятельство;

-смягчить наказание по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима с ограничением свободы на 6 месяцев, с возложением ограничений и обязанностей, указанных в приговоре;

-срок наказания исчислять с 16 октября 2020 года; на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания засчитать время содержания под стражей с 15 августа 2020 года до 16 октября 2020 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

С.Н. Харрасова