Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 октября 2021 г. по делу N 7У-718/2021[77-1498/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Стадниковой В.А. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Свечкарь А.Ф, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Епишина В.В, осужденного Айрапетяна А.В. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Михайловой Л.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Пятигорского городского суда Ставропольского края от 14 октября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и возражения, выслушав осужденного Айрапетяна А.В, его защитника-адвоката Михайлову Л.В, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Епишина В.В, полагавшего кассационную жалобу оставить без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

по приговору Пятигорского городского суда Ставропольского края от 14 октября 2019 года, постановленному в особом порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", Узбекистан, гражданин Российской Федерации, судимый:

- 3 августа 2017 года Успенским районным судом Краснодарского края по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 3 года;

- 1 марта 2018 года мировым судьей судебного участка N 5 г. Пятигорска Ставропольского края по ст. 264.1 УК РФ к 100 часам обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 2 года

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ) к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение Айрапетяна А.В. по приговору Успенского районного суда Краснодарского края от 3 августа 2017 года отменено.

Согласно ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части основного наказания по приговору Успенского районного суда Краснодарского края от 3 августа 2017 года и полного присоединения неотбытой части дополнительного наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 5 г. Пятигорска Ставропольского края от 1 марта 2018 года по совокупности приговоров Айрапетяну А.В. окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 4 месяца 27 дней.

Срок наказания исчислен с 14 октября 2019 года.

Мера пресечения в виде содержания под стражей оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей Айрапетяна А.В. с 1 сентября 2019 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Айрапетян А.В. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - а-пирролидиновалерофенон массой не менее 1, 57 гр, изъятого при его личном досмотре сотрудниками полиции в г. Пятигорске Ставропольского края 30 августа 2019 года.

В кассационной жалобе осужденный Айрапетян А.В, ссылаясь на несправедливость приговора, просит смягчить наказание, применив ст. 73 УК РФ об условном осуждении. Утверждает, что суд фактически не учел данные о его личности, влияние наказания на условия жизни его семьи. Установленные судом смягчающие обстоятельства позволяют смягчить наказание, применить положения ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

В возражении заместитель прокурора г. Пятигорска Ставропольского края Сагиян Т.К, считая доводы осужденного Айрапетяна А.В. необоснованными, просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Айрапетяна А.В. рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований гл. 40 УПК РФ, что не оспаривается.

Действия Айрапетяна А.В, согласно установленным обстоятельствам совершенного преступления, правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При назначении наказания как обстоятельства, смягчающие наказание, суд учел наличие малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины и раскаяние в содеянном, положительную характеристику, наличие у Айрапетяна А.В. инвалидности 3-й группы, состояние его здоровья. Отягчающих обстоятельств не установлено.

Суд обосновал назначение Айрапетяну А.В. наказания в виде реального лишения свободы, неприменение при этом ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления, ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено законом за совершенное преступление, ст. 53.1 УК РФ о применении в качестве наказания принудительных работ как альтернатива лишению свободы, а также ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Наказание Айрапетяну А.В. по ч. 2 ст. 228 УК РФ назначено в минимальном размере, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновного, влияния наказания на исправление осужденного, условия жизни его семьи и других значимых обстоятельств.

Условное осуждение Айрапетяна А.В. по приговору от 3 августа 2017 года отменено с применением ч. 5 ст. 74 УК РФ, предписывающей отмену условного осуждения и назначение наказания по совокупности приговоров при совершении условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления.

Окончательное наказание по совокупности приговоров назначено Айрапетяну А.В. по правилам Общей части УК РФ, не является чрезмерно суровым, смягчению не подлежит.

Отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима назначено Айрапетяну А.В. в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Однако, исчисление срока отбывания наказания и зачет времени содержания под стражей в срок назначенного Айрапетяну А.В. лишения свободы произведены с нарушением норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

Исходя из положений чч. 3-3.2 ст. 72 УК РФ, время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных по ст. 228.1 УК РФ, а срок отбывания наказания в виде лишения свободы подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу.

Суд ошибочно исчислил срок отбывания наказания с 14 октября 2019 года, то есть со дня вынесения приговора, причем без учета времени фактического задержания Айрапетяна А.В.

Согласно п. 11 ст. 5 УПК РФ время задержания подлежит исчислению с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления.

Как видно из материалов уголовного дела, Айрапетян А.В. фактически задержан 30 августа 2019 года, что подтверждается рапортом об обнаружении признаков преступления, протоколом доставления Айрапетяна А.В. в отдел полиции, протоколом административного задержания, протоколом получения образцов для сравнительного исследования (л.д. 5, 12, 13-15, 20-22).

Сведений о том, что Айрапетян А.В. до составления протокола его задержания - 1 сентября 2019 года был фактически освобожден, в материалах уголовного дела не имеется.

Следовательно, исходя из п. 11 ст. 5 УПК РФ и ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, в срок лишения свободы Айрапетяна А.В. подлежит зачету время фактического его задержания и содержания под стражей с 30 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу, то есть до 29 октября 2019 года (л.д. 219), из расчета один день за один день лишения свободы.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Указанные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела в отношении Айрапетяна А.В, могут быть устранены судом кассационной инстанции без отмены приговора.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 и ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Пятигорского городского суда Ставропольского края от 14 октября 2019 года в отношении ФИО1 изменить:

- срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 29 октября 2019 года;

- на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время задержания и содержания под стражей Айрапетяна А.В. с 30 августа 2019 года до 29 октября 2019 года засчитать в срок наказания из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи В.А. Стадникова

М.А. Чекмарев