Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 11 ноября 2021 г. по делу N 7У-7755/2021[77-2600/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Сазоновой С.В, судей Нагуляк М.В, Кураковой С.С, при секретаре Вялых А.А, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению и.о. прокурора Архангельской области Белогурова С.В. на апелляционное постановление Исакогорского районного суда г. Архангельска от 1.02.2021.

Заслушав доклад судьи Нагуляк М.В, выступления прокурора Кункевич Л.С, поддержавшей доводы кассационного представления, адвоката Зайцевой О.С, возражавшей против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

установила:

по приговору мирового судьи судебного участка N 2 Исакогорского судебного района г. Архангельска от 25.11.2020

Малыгин Александр Александрович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 4.02.2015 Исакогорским районным судом г. Архангельска по ч. 1 ст. 232, ч. 2 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 4 годам 4 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы на 1 год, освобожден 3.06.2019 по отбытии основного наказания, дополнительное наказание отбыто 22.06.2020, осужден по ч. 1 ст. 314 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчисляется с даты вступления приговора в законную силу. В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 25.11.2020 до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде изменена на содержание под стражей, взят под стражу в зале суда.

Определена судьба вещественных доказательств.

С Малыгина А.А. взысканы процессуальные издержки 27030 руб.

Апелляционным постановлением Исакогорского районного суда г. Архангельска от 1.02.2021 приговор изменен, исключено указание на признание рецидива преступлений отягчающим наказание обстоятельством, исключено указание на применение положений ч. 5 ст. 62, ст. 68 УК РФ, смягчено наказание по ч. 1 ст. 314 УК РФ до 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, в срок отбывания наказания зачтен срок содержания под стражей с 25.11.2020 до вступления приговора в законную силу (1.02.2021) из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, Малыгин А.А. освобожден в связи с фактическим отбытием наказания, осужденный освобожден от уплаты процессуальных издержек, в остальной части приговр оставлен без изменения.

По приговору Малыгин А.А. признан виновным в том, что он, будучи осужденным к ограничению свободы, в июне и июле 2019 году уклонился от отбывания наказания. Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении и.о. прокурора Архангельской области Белогуров С.В. просит апелляционное постановление в части определения вида исправительного учреждения и зачета в срок отбывания наказания периода содержания под стражей с 25.11.2020 по 1.02.2021 отменить, дело в этой части передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд.

Указывает, что решение суда апелляционной инстанции об исключении из приговора указание на признание отягчающим наказанием обстоятельством рецидива преступлений не влечет за собой изменение вида исправительного учреждения, поскольку положения ст. 63 УК РФ распространяются только на правила назначения наказания, не могут влиять на применение положений ст. 58 УК РФ, определяющей назначение вида исправительного учреждения; поскольку Малыгин А.А. осужден к лишению свободы, ранее отбывал наказание в виде лишения свободы за совершение тяжкого преступления, то в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ должен отбывать наказание в исправительной колонии строгого режима, согласно п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания осужденным наказания подлежит зачету время содержания Малыгина А.А. под стражей из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, суд апелляционной инстанции, определив осужденному местом отбывания наказания исправительную колонию общего режима и произведя зачет времени содержания под стражей в срок отбывания наказания в колонии общего режима из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, существенно нарушил уголовной закон.

Проверив апелляционное постановление, изучив материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, заслушав выступления лиц, участвующих в деле, судебная коллегия находит апелляционное постановление подлежащим отмене, а дело направлению на новое апелляционное рассмотрение по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона были допущены судом апелляционной инстанции.

Согласно приговору и апелляционному постановлению Малыгин А.А. осужден к лишению свободы за совершение преступления небольшой тяжести, будучи судимым за совершение преступления за совершение тяжкого преступления и отбывшим наказание в виде лишения свободы, то есть при рецидиве преступлений.

В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях строгого режима.

Согласно ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Решение суда апелляционной инстанции об исключении из приговора указание на признание отягчающим наказанием обстоятельством рецидива преступлений не влечет за собой изменение вида исправительного учреждения, поскольку положения ст. 63 УК РФ распространяются только на правила назначения наказания, не могут влиять на применение положений ст. 58 УК РФ, определяющей назначение вида исправительного учреждения

При таких обстоятельствах доводы кассационного представления о нарушении судом апелляционной инстанции требований уголовного законодательства при определении вида исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказания, и произведении зачета времени содержания под стражей в срок отбывания наказания в кратном размере, являются обоснованными, подлежащими удовлетворению.

Предусмотренный ст. 401.6 УПК РФ срок, в течение которого в кассационном порядке может быть принято решение об отмене приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

Судебная коллегия полагает возможным не избирать осужденному меру пресечения в связи с отсутствием предусмотренных ст. 97 УПК РФ оснований.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 97, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление и.о. прокурора Архангельской области Белогурова С.В. удовлетворить;

апелляционное постановление Исакогорского районного суда г. Архангельска от 1.02.2021 в отношении Малыгина Александра Александровича отменить;

дело направить на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Председательствующий С.В. Сазонова

М.В. Нагуляк

С.С. Куракова