Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 08 октября 2021 г. по делу N 7У-3096/2021[77-1211/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Чекмарева М.А, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Вихлянцевой А.В, осуждённого Абдуллатипова Р.А, в режиме видеоконференц-связи, защитника - адвоката Фахириди С.Т, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Абдуллатипова Р.А. на приговор Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 8 декабря 2020 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Дагестан от 2 марта 2021 года.

Заслушав доклад судьи Чекмарева М.А, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступление осуждённого Абдуллатипова Р.А. и его защитника Фахириди С.Т, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Вихлянцевой А.В. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 8 декабря 2020 года

Абдуллатипов Рашид Абакарович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

20 октября 2011 года Карабудахкентским районным судом Республики Дагестан по п. "а" ч.2 ст.161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года условно с испытательным сроком 2 года;

9 ноября 2012 года Буйнакским городским судом Республики Дагестан по ч.1 ст.134, ч.1 ст.134, ч.3 ст.240, ст.69, ст.70 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев, освобождённый по отбытию наказания 17 июня 2016 года;

15 апреля 2019 года Буйнакским районным судом Республики Дагестан по ч.2 ст.314.1 УК РФ к лишению свободы на срок 6 месяцев условно с испытательным сроком 6 месяцев;

29 апреля 2019 года Кумторкалинским районным судом Республики Дагестан по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

22 мая 2019 года мировым судьей судебного участка N 47 Буйнакского района Республики Дагестан по ч.1 ст.139 УК РФ к исправительным работам на срок 8 месяцев с удержанием из заработной платы 10% в доход государства;

24 августа 2020 года Быковским районным судом Волгоградской области по п."б" ч.2 ст.158, ст.70, ч.5 ст.69 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осуждён по пп."б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года.

На основании ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Буйнакского районного суда Республики Дагестан от 15 апреля 2019 года и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Буйнакского районного суда Республики Дагестан от 15 апреля 2019 года и назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца.

В соответствии со ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Кумторкалинского районного суда Республики Дагестан от 29 апреля 2019 года и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Кумторкалинского районного суда Республики Дагестан от 24 апреля 2019 года и назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев.

По правилам ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения с назначенным наказанием наказания по приговору Быковского районного суда Волгоградской области от 24 августа 2020 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок лишения свободы время содержания Абдуллатипова Р.А. под стражей с 20 апреля 2020 года до дня вступления приговора в законную силу.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Дагестан от 2 марта 2021 года приговор оставлен без изменения.

Абдуллатипов Р.А. признан виновным в краже, совершенной с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину 6 июня 2019 года в г. Махачкале Республики Дагестан при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Абдуллатипов Р.А, выражая несогласие с приговором и апелляционным постановлением, указывая на наличие малолетнего ребёнка и сообщая, что он многодетный отец, участвовал в боевых действиях, болел, ранее отбывал наказание в исправительной колонии общего режима, просит применить положения ч.3 ст.68 УК РФ и смягчить наказание.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Магомедрасулов К.К. просит приговор и апелляционное постановление оставить без изменения, приводя доводы в обоснование своей позиции.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Как следует из материалов уголовного дела, приговор в отношении Абдуллатипова Р.А. постановлен судом в особом порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

Условия применения особого порядка принятия судебного решения и порядок проведения судебного заседания, установленные статьями 314, 316 УПК РФ, судом соблюдены.

С учётом данных обстоятельств суд обоснованно, не проводя в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу, постановилв отношении Абдуллатипова Р.А. обвинительный приговор, правильно квалифицировав его действия по пп."б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15, ст.64, ч.3 ст.68 УК РФ являются правильными и сомнений не вызывают.

Вопреки доводам жалобы, назначенное наказание за совершённое преступление отвечает закреплённым в уголовном законодательстве РФ целям исправления осуждённого и предупреждения совершения им новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма.

Мотивы решения всех вопросов, касающихся назначения вида и размера наказания за совершение преступления, предусмотренного пп."б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ, в приговоре приведены и сомнений не вызывают.

Явной несоразмерности назначенного наказания за совершенное преступление не усматривается, как и обстоятельств, не принятых во внимание судами.

Что касается ссылок Абдуллатипова Р.А. на перенесенное заболевание, наличие детей и участие в боевых действиях, то перечисленные обстоятельства прямо не предусмотрены положениями части 1 статьи 61 УК РФ в качестве подлежащих обязательному учету при их возможном наличии, а в силу положений части 2 вышеуказанной статьи уголовного закона признание их смягчающими обстоятельствами отнесено к компетенции суда и, соответственно, является его правом, а не обязанностью.

Кроме того, документов, подтверждающих обоснованность доводов осуждённого о перенесённых заболеваниях и прохождения службы в боевых условиях, к кассационной жалобе не приложено, в то время как ч.5 ст.401.4 УПК РФ предписывает подателю кассационной жалобы предоставлять суду копии иных документов, подтверждающих, по мнению осуждённого, доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Вместе с тем приговор и апелляционное постановление подлежат изменению.

Согласно ст.297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

По смыслу закона если одни преступления совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением статьи 73 УК РФ, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных статьей 74 УК РФ, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (статья 70 УК РФ), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам части 5 статьи 69 УК РФ.

В соответствии со ст.70 УК РФ при назначении уголовного наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяться неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. При этом правила, предусмотренные ст.70 УК РФ, применяются при назначении окончательного наказания по совокупности нескольких приговоров, при этом ст.70 УК РФ в приговоре применяется один раз.

Судебная коллегия считает, что данные требования уголовно-процессуального закона и уголовного закона не были выполнены судом первой инстанции надлежащим образом при постановлении приговора, а допущенные нарушения при назначении наказания не устранены при апелляционном рассмотрении уголовного дела.

Из резолютивной части приговора следует, что суд первой инстанции при назначении наказания осужденному Абдуллатипову Р.А. дважды применил правила ст.70 УК РФ. К наказанию, назначенному по настоящему приговору, суд частично присоединил неотбытую часть наказания по приговору суда Буйнакского районного суда Республики Дагестан от 15 апреля 2019 года, а также неотбытое наказание по приговору Кумторкалинского районного суда Республики Дагестан от 29 апреля 2019 года, при этом, самостоятельно в каждом случае назначил наказание по правилам ст.70 УК РФ, чем нарушил уголовный закон, ухудшил положение осужденного, поскольку, как следствие, назначил чрезмерно суровое и несправедливое наказание.

С учетом изложенного назначенное наказание осужденному Абдуллатипову Р.А. подлежит смягчению.

Каких-либо иных существенных нарушений уголовно-процессуального и уголовного законов, повлиявших на исход дела, и которые в силу ст. 401.15 УПК РФ являлись бы основаниями для отмены либо изменения в кассационном порядке приговора и апелляционного постановления, судами не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Советского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 8 декабря 2020 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Дагестан от 2 марта 2021 года в отношении осуждённого Абдуллатипова Рашида Абакаровича изменить:

- исключить указания о назначении дважды наказания по ст.70 УК РФ;

- на основании ст.70 УК РФ путём частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по пп. "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ неотбытых наказаний по приговорам от 15 апреля 2019 года и 24 апреля 2019 года, назначить 2 года 2 месяца лишения свободы;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний, назначенных по ст.70 УК РФ и по приговору суда от 24 августа 2020 года, окончательно назначить 2 года 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Председательствующий

С.А. Леонтьев

Судьи

В.А. Стадникова

М.А. Чекмарев