Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 03 ноября 2021 г. по делу N 7У-12184/2021[77-4958/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Дегтярева А.Ф, судей Автономова С.А. и Гагариной Л.В.

при секретаре Емельянове Я.Н.

с участием прокурора Асадуллиной В.А, адвоката Котлецовой Л.А, осужденного Фищука Е.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным представлению заместителя прокурора Курганской области Ураимова К.А. и жалобе осужденного Фищука Е.Н. на приговор мирового судьи судебного участка N 42 судебного района г. Кургана Курганской области от 02 февраля 2021 года и апелляционное постановление Курганского городского суда Курганской области от 06 апреля 2021 года в отношении

ФИЩУКА Евгения Николаевича, родившегося "данные изъяты", судимого:

- 04 августа 2017 года Курганским городским судом Курганской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 3 месяца;

- 30 ноября 2017 года мировым судьей судебного участка N 41 г. Кургана, и. о. мирового судьи судебного участка N 38 г. Кургана по ч. 1 ст. 157 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев, освобожденного по отбытии 17 января 2019 года;

- 20 сентября 2019 года Курганским городским судом по ч. 1 ст. 157 УК РФ к лишению свободы на срок 9 месяцев;

- 28 мая 2020 года Центральным районным судом г. Тюмени по ч. 1 ст. 158 (3 преступления), п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 15 дней, освобожденного по отбытии 02 октября 2020 года;

- 24 декабря 2020 года мировым судьей судебного участка N 38 г. Кургана по ч. 1 ст. 158 (2 преступления), ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, с учетом изменений, к лишению свободы на срок 1 год 1 месяц, осужденного по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 10 месяцев. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ назначено лишение свободы на срок 1 год 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения изменена на заключение под стражу. Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в счет отбытия наказания зачтено время содержания под стражей в период с 02 февраля 2021 года до вступления приговора в законную силу, а также наказание, отбытое по приговору от 24 декабря 2020 года в период с 03 ноября 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Взыскано с осужденного в пользу "данные изъяты" в счет возмещения имущественного ущерба - 12 744 рубля 66 копеек.

В апелляционном порядке приговор изменен:

- смягчающим обстоятельством признана явка с повинной;

- назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание в виде лишения свободы смягчено до 9 месяцев;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ назначено лишение свободы на срок 1 год 3 месяца.

Постановлением мирового судьи судебного участка N 42 судебного района г. Кургана Курганской области от 12 мая 2021 года срок отбывания наказания осужденного исчислен с 06 апреля 2021 года. В счет отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 03 ноября 2020 года до дня вступления приговора от 02 февраля 2021 года в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Дегтярева А.Ф, мнения адвоката Котлецовой Л.А. и осужденного Фищука Е.Н, поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Асадуллиной В.А, полагавшей необходимым приговор и апелляционное постановление изменить, судебная коллегия

установила:

Фищук Е.Н. признан виновным в совершении 29 октября 2020 года кражи, то есть тайного хищения имущества "данные изъяты" на сумму 12 744 рубля 66 копеек.

В кассационном представлении заместитель прокурора Курганской области Ураимов К.А. предлагает апелляционное постановление изменить, смягчив наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку апелляционным постановлением Курганского городского суда от 25 февраля 2021 года было на 1 месяц смягчено наказание, назначенное осужденному приговором от 24 декабря 2020 года, что было оставлено без внимания судом второй инстанции.

В кассационной жалобе осужденный выражает несогласие с назначением окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку на момент вынесения оспариваемого приговора, приговор от 24 декабря 2020 года не вступил в законную силу. Судом апелляционной инстанции наказание по приговору от 24 декабря 2020 года было смягчено до 1 года 1 месяца. Просит отменить приговор и апелляционное постановление или смягчить наказание.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Уголовное дело в отношении Фищука Е.Н. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ. Фищук Е.Н. свою вину в совершении преступления признал в полном объеме, согласился с предъявленным обвинением, после консультации с защитником поддержал заявленное ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Суд обоснованно признал отсутствие обстоятельств, препятствующих рассмотрению уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства. Условия применения положений главы 40 УПК РФ судом выполнены в полном объеме.

Суд убедился в том, что обвинение Фищука Е.Н. является обоснованным, обстоятельства совершения преступления изложены в приговоре.

Действия Фищука Е.Н. правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ. Законные основания для иной юридической оценки действий осужденного отсутствовали.

Наказание Фищуку Е.Н. за совершенное преступление, принимая во внимание апелляционное постановление, назначено в соответствии со ст. ст. 6, 43, 60, ч. 5 ст. 62, ч. 2 ст. 68 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения, личности виновного, влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, наличия смягчающих и отягчающего обстоятельств. Назначенное осужденному в виде лишения свободы наказание является справедливым и соразмерным содеянному.

Объективные обстоятельства, влияющие на назначение наказания, учтены судом надлежащим образом и в полном объеме. Иные обстоятельства, которые не были учтены, но в случае учета могли повлиять на размер назначенного наказания, не установлены.

Вопросы применения в отношении Фищука Е.Н. положений ст. ст. 64, 73, ч. 3 ст. 68 УК РФ были обсуждены, выводы об отсутствии оснований для применения указанных статей УК РФ являются обоснованными и сомнений не вызывают.

Назначая окончательное наказание, суд правильно руководствовался положениями ч. 5 ст. 69 УК РФ.

По смыслу закона, при назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время его вынесения, поэтому правила ч. 5 ст. 69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу.

Проверка законности и обоснованности приговора судом второй инстанции в целом проведена в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Апелляционное постановление отвечает требованиям ст. 389.28 УПК РФ, содержит мотивы принятого решения.

Вместе с тем судебные акты подлежат изменению по следующим основаниям.

Проверяя законность оспариваемого приговора, суд апелляционной инстанции оставил без внимания, что апелляционным постановлением Курганского городского суда от 25 февраля 2021 года приговор от 24 декабря 2020 года был изменен. Наказание в виде лишения свободы, назначенное осужденному за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, смягчено до 7 месяцев. В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно Фищуку Е.Н. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 1 месяц.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора и апелляционного постановления в части назначенного Фищуку Е.Н. наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи судебного участка N 42 судебного района г. Кургана Курганской области от 02 февраля 2021 года и апелляционное постановление Курганского городского суда Курганской области от 06 апреля 2021 года в отношении ФИЩУКА Евгения Николаевича изменить:

смягчить назначенное Фищуку Е.Н. по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание в виде лишения свободы до одного года двух месяцев.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи