Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 10 ноября 2021 г. по делу N 7У-5025/2021[77-1801/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В, судей Марковой Г.И, Познер Г.А, при секретаре Понадченко М.А, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе защитника-адвоката Толочкина К.Е. в интересах осужденного Ширяева Станислава Николаевича и кассационному представлению первого заместителя Дальневосточного транспортного прокурора Когай С.Н. на приговор Тындинского районного суда Амурской области от 11 июня 2021 года,

УСТАНОВИЛА:

приговором Тындинского районного суда Амурской области от 11 июня 2021 года

Ширяев Станислав Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес"), судимый:

12 марта 2012 года Тындинским районным судом Амурской области по п. "а" ч. 2 ст. 166, п. "а" ч. 2 ст. 166, п. "а" ч. 2 ст. 166, п. "а" ч. 2 ст. 166, п. "а" ч. 2 ст. 166, п. "а" ч. 2 ст. 166, п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

25 сентября 2014 года Благовещенским городским судом Амурской области по п. "а" ч. 3 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 159, ч. 5 ст. 33, п. п. "а, в" ч. 2 ст. 158, п. п. "а, д" ч. 2 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в силу ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Тындинского районного суда Амурской области от 12 марта 2012 года отменено, в соответствии со ст. 70 УК РФ назначено наказание по совокупности приговоров в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 20 апреля 2018 года освобожден по отбытию наказания, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 11 июня 2021 года.

В соответствии с ч. 32 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Ширяев С.Н. осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере. Преступление совершено в период 31 января - 2 февраля 2021 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу 22 июня 2021 года.

В кассационной жалобе адвокат Толочкин К.Е. указывает на ошибочность выводов суда о наличии в действиях Ширяева С.Н. особо опасного рецидива и неправильное назначение вида исправительного учреждения. В обоснование ссылается на то, что Ширяев приговором Тындинского районного суда Амурской области от 12 марта 2012 года осужден за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, и данная судимость не должна учитываться при признании рецидива. Просит приговор в отношении Ширяева С.Н. изменить, указать в качестве отягчающего наказание обстоятельства - опасный рецидив преступлений; определить отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном представлении приведены аналогичные доводы о допущенных судом нарушениях уголовного закона.

Автор представления также обращает внимание на то, что во вводной части приговора неверно указан срок назначенного наказания по приговору от 12 марта 2012 года, просит приговор изменить: во вводной части уточнить сведения об осуждении Ширяева С.Н. по приговору от 12 марта 2012 года; указать в качестве отягчающего наказание обстоятельства опасный рецидив преступлений; снизить наказание до 3 лет 4 месяцев лишения свободы; в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ определить отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Железнова Е.В, мнение прокурора Подражанца В.И. о необходимости изменения приговора по доводам кассационного представления и жалобы, выступления осужденного Ширяева С.Н. посредством использования систем видеоконференц-связи и защитника - адвоката Мельникова В.С, поддержавших доводы кассационных представления и жалобы, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таковым признается приговор, который постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Постановленный в отношении Ширяева С.Н. приговор не в полной мере соответствует данным требованиям.

Вывод о наличии в действиях осужденного особо опасного рецидива преступлений суд мотивировал тем, что Ширяев С.Н. приговором от 12 марта 2012 года осужден за совершение тяжкого преступления к лишению свободы условно, а 25 сентября 2014 года был вновь осужден за совершение тяжкого преступления к реальному лишению свободы, и окончательное наказание Ширяеву С.Н. назначено по совокупности приговоров.

Суд обоснованно установилналичие рецидива преступлений в действиях осужденного Ширяева, однако вид рецидива (особо опасный), определилневерно и ошибочно применил положения УК РФ, предусматривающие отбывание наказания в исправительной колонии особого режима.

Приговором Тындинского районного суда Амурской области от 12 марта 2012 года Ширяев С.Н. осужден за преступления, совершенные им в несовершеннолетнем возрасте, судимость по этому приговору в силу п. "б" ч. 4 ст. 18 УК РФ не должна учитываться при признании рецидива преступлений.

Наличие у Ширяева С.Н. непогашенной судимости за тяжкие преступления по приговору от 25 сентября 2014 года и совершение им нового тяжкого преступления образует в его действиях в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ опасный рецидив преступлений.

Неправильное определение вида рецидива преступлений повлекло необоснованное назначение особого режима исправительного учреждения, в связи с чем приговор в этой части подлежит изменению, и для отбывания лишения свободы Ширяева С.Н. в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ следует направить в исправительную колонию строгого режима.

Время содержания Ширяева С.Н. под стражей до вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы на основании п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Учитывая изменение вида рецидива, который был признан отягчающим наказание обстоятельством, судебная коллегия полагает необходимым смягчить назначенное осужденному наказание.

Иных оснований для изменения приговора судебная коллегия не находит. Отмеченная в кассационном представлении описка, допущенная во вводной части приговора, может быть устранена в порядке п. 15 ст. 397 УПК РФ в случае возникновения сомнений и неясностей при исполнении приговора.

В связи с изложенным, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Тындинского районного суда Амурской области от 11 июня 2021 года в отношении Ширяева Станислава Николаевича изменить:

исключить указание о признании особо опасного рецидива преступлений;

признать в действиях Ширяева С.Н. опасный рецидив преступлений;

смягчить назначенное Ширяеву С.Н. наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы;

местом отбывания наказания назначить исправительную колонию строгого режима;

время содержания Ширяева С.Н. под стражей с 11 июня 2021 года до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы на основании п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий: Е.В. Железнов

Судьи: Г.И. Маркова

Г.А. Познер