Апелляционное определение СК по административным делам 2-го Западного окружного военного суда от 18 марта 2021 г. по делу N 33а-250/2021

Судебная коллегия по административным делам 2-го Западного окружного военного суда в составе:

председательствующего -

Караблина А.А., судей:

Уланова А.Е. и Масенина П.Е, при помощнике судьи Мегрибаняне М.И, с участием прокурора - заместителя начальника отдела военной прокуратуры Западного военного округа полковника юстиции Потаскуева В.В. рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело N 2а-116/2020 по апелляционной жалобе административного истца на решение Тамбовского гарнизонного военного суда от 16 декабря 2020 г, которым частично удовлетворено административное исковое заявление бывшего военнослужащего войсковой части N "данные изъяты" Толстопятова Валерия Викторовича об оспаривании действий командира указанной воинской части, связанных с исключением из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Масенина П.Е, заключение прокурора, полагавшего необходимым решение суда в части, касающейся удовлетворения административного искового заявления, отменить и принять в этой части новое решение с учетом необходимости изменения даты исключения административного истца из списков личного состава воинской части, а в остальной части решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

как видно из решения суда и материалов дела, Толстопятов на основании поданного им 20 апреля 2020 г. рапорта приказом командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N уволен с военной службы по истечении срока контракта о прохождении военной службы и приказом того же должностного лица от ДД.ММ.ГГГГ N исключен из списков личного состава воинской части 23 сентября 2020 г.

Полагая нарушенными права на обеспечение положенными видами довольствия, как военнослужащего, проходящего военную службу на воинской должности, Толстопятов обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным приказ командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N об исключении его из списков личного состава воинской части, обязав отменить данный приказ.

Суд первой инстанции административное исковое заявление удовлетворил частично.

Суд признал незаконными действия командира войсковой части N, связанные с неполным обеспечением Толстопятова денежным довольствием на день исключения из списков личного состава воинской части и обязал указанное должностное лицо оформить необходимые документы (приказы) для установления Толстопятову за период с 19 по 23 сентября 2020 года премии за добросовестное и эффективное исполнение должностных обязанностей (далее - премия) в установленном законом размере, о чем внести соответствующие изменения в единую базу ПИРО "Алушта".

Суд также обязал федеральное казенное учреждение "Единый расчетный центр" Министерства обороны Российской Федерации (далее - ЕРЦ) произвести выплату Толстопятову ежемесячной надбавки за особые условия военной службы (далее - ОУС) в ранее установленном ему размере - 20% оклада по воинской должности за период с 19 по 23 сентября 2020 года, а также за тот же период - по внесении соответствующих изменений в единую базу ПИРО "Алушта" командиром войсковой части N.

В удовлетворении требования об отмене приказа командира войсковой части N от ДД.ММ.ГГГГ N об исключении Толстопятова из списков личного состава воинской части гарнизонный военный суд отказал.

В апелляционной жалобе административный истец, не соглашаясь с судебным постановлением, просит его отменить и принять по делу новое решение об удовлетворении административного искового заявления в полном объеме.

В обоснование жалобы указывает, что выплата не в полном объеме денежного довольствия является основанием для восстановления на военной службе.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия исходит из следующего.

Частично удовлетворяя административное исковое заявление Толстопятова, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что возложение на командира войсковой части N и ЕРЦ обязанностей по установлению и выплате административному истцу ежемесячной надбавки за ОУС и премии за период с 19 по 23 сентября 2020 г. является достаточным для восстановления его нарушенных прав.

Однако такой вывод гарнизонного военного суда является ошибочными.

Согласно п. 1 и 4 ст. 42, п. 1 ст. 43 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (далее - Закон о воинской обязанности и военной службе) военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев нахождения в распоряжении командира (начальника). Назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей осуществляются: военнослужащих, для которых штатом предусмотрены воинские звания высших офицеров, - указами Президента Российской Федерации, остальных военнослужащих - в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы.

В соответствии с п. 1 ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237 (далее - Положение), для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира (начальника), имеющего право издания приказов, должностным лицом, имеющим право назначения на воинскую должность, которую замещает указанный военнослужащий.

Кроме того, в целях реализации Закона о воинской обязанности и военной службе и Положения приказом Министра обороны РФ от 17 декабря 2012 г. N 3733 утвержден Порядок реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий, согласно п. 1 которого назначение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождение их от воинских должностей, увольнение с военной службы и присвоение им воинских званий осуществляются приказами соответствующих командиров (начальников) по личному составу..

Из изложенного следует, что прохождение военнослужащим военной службы по контракту не на воинской должности возможно лишь на основании приказа соответствующего воинского должностного лица об освобождении его от занимаемой должности и зачислении в распоряжение командира (начальника). До освобождения такого военнослужащего от занимаемой воинской должности на основании приказа соответствующего командира (начальника) по личному составу он считается проходящим военную службу на воинской должности.

Что касается п. 34 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации и предоставления им и членам их семей отдельных выплат, утвержденного приказом Министра обороны РФ 6 декабря 2019 г. N 727 (далее - Порядок), согласно которому военнослужащим по контракту ежемесячные дополнительные выплаты (далее - надбавки) выплачиваются со дня вступления в исполнение (временное исполнение) обязанностей по воинской должности и по день освобождения от исполнения обязанностей по занимаемой (временно исполняемой) воинской должности (сдачи дел и должности), то этот пункт не содержит указаний о его применении без учета других норм права, регулирующих правоотношения, связанные с зачислением военнослужащего в распоряжение командира (начальника) и обеспечением его в этот период денежным довольствием.

Изложенное, в свою очередь, указывает на то, что п. 34 Порядка подлежит применению во взаимосвязи с названными предписаниями Закона о воинской обязанности и военной службе, Положения и приказа Министра обороны РФ от 17 декабря 2012 г. N 3733.

При таких данных суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии у административного истца права на получение денежного довольствия как военнослужащего, проходящего военную службу на воинской должности, по дату исключения его из списков личного состава воинской части.

Между тем, в соответствии с пунктом 16 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. N 1237 (далее - Положение), военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Из материалов дела видно, что окончательный расчет по денежному довольствию в отношении Толстопятова произведен 28 сентября 2020 г. и ранее этой даты административный истец не подлежал исключению из списков личного состава воинской части. Однако данное обстоятельство судом первой инстанции не было установлено

При принятии решения суд первой инстанции лишь установил, что на день исключения Толстопятова из списков личного состава воинской части в состав его денежного довольствия, наряду с окладом по воинскому званию, окладом по воинской должности и надбавкой за выслугу лет, также входили ежемесячная надбавка за особые условия военной службы (за командование подразделением в размере 20% оклада по воинской должности) и премия за добросовестное и эффективное исполнение должностных обязанностей.

Между тем, гарнизонный военный суд оставил без внимания, что административному истцу также была установлена и ежемесячно выплачивалась надбавка за выполнение задач, непосредственно связанных с риском для жизни и здоровья в мирное время.

Таким образом, суд первой инстанции неправильно определилне только дату окончательного расчета Толстопятова денежным довольствием, но виды причитающихся ему выплат.

Перечисление административному истцу надбавки за выполнение задач, непосредственно связанных с риском для жизни и здоровья в мирное время за август и сентябрь 2020 года лишь 20 ноября 2010 г. не является основанием для изменения даты исключения Толстопятова из списков личного состава воинской части на указанное число, поскольку указанная доплата не является окончательным расчетом по денежному довольствию, который был произведен в отношении него именно 28 сентября 2020 г.

Приходя к такому выводу, судебная коллегия также учитывает, что изменение даты исключения административного истца из списков личного состава воинской части на 20 ноября 2010 г. приведет к необходимости выплаты ему денежного довольствия за период, когда он не исполнял обязанности военной службы, в размере несоизмеримо большем, чем необходимо для восстановления его нарушенного права.

Судебная коллегия также отмечает, что поскольку действия довольствующего органа, связанные с начислением и выплатой военнослужащим денежного довольствия находятся в прямой зависимости от вносимых кадровыми органами соответствующих сведений в единую базу программного изделия ресурсного обеспечения "Алушта", то для восстановления нарушенных прав административного истца возложения на ЕРЦ обязанности произвести выплату Толстопятову причитающихся надбавок не требовалось.

Более того, какие-либо действия этого довольствующего органа Толстопятов не оспаривал и никаких требований к нему не заявлял.

При таких данных решение гарнизонного военного суда в части, касающейся удовлетворения административного искового заявления Толстопятова, в связи с несоответствием выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам административного дела и неправильным применением норм материального права подлежит отмене с принятием по административному делу в указанной части нового решения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 308, п. 2 ст. 309, ст. 310 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Тамбовского гарнизонного военного суда от 16 декабря 2020 года по административному исковому заявлению Толстопятова Валерия Викторовича в части, касающейся удовлетворения его административного искового заявления, в связи с несоответствием выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам административного дела и неправильным применением норм материального права отменить и принять по административному делу в этой части новое решение.

Признать незаконными действия командира войсковой части N, связанные с исключением Толстопятова В.В. из списков личного состава воинской части без обеспечения денежным довольствием.

Обязать командира войсковой части 31969 внести изменения в приказ от ДД.ММ.ГГГГ N в части, касающейся указания даты исключения Толстопятова В.В. из списков личного состава воинской части с 23 сентября на 28 сентября 2020 года, и оформить необходимые документы (приказы) для установления ему дополнительных выплат как военнослужащему, проходящему военную службу на воинской должности, по дату исключения его из списков личного состава воинской части.

В остальной части решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

На апелляционное определение может быть подана кассационная жалоба (представление) в Кассационный военный суд через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня его вынесения.

Мотивированное определение изготовлено 29 марта 2021 г.

"Подписи"