Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 27 октября 2021 г. по делу N 10-20368/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: судьи Манеркиной Ю.Н, судей: фио, фио, с участием прокурора отдела прокуратуры адрес фио, защитника-адвоката фио, осужденного фио, потерпевшей Исмаиловой М.В, при помощнике судьи Черновой Е.С, рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного фио и его защитника адвоката фио на

приговор Солнцевского районного суда адрес от 27 апреля 2021 года, которым

Исмаилов Руслан Исмаилович, паспортные данные, гражданин РФ, с высшим образованием, разведенный, имеющий ребенка паспортные данные, не работающий, зарегистрированный по адресу: адрес, фактически проживающий по адресу: адрес, ранее не судимый, осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст.159 УК РФ, п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ, к наказанию:

по ч.1 ст.159 УК РФ в виде исправительных работ сроком на 9 (девять) месяцев с удержанием из заработной платы 10 % в доход государства;

по п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 1 (один) 6 (шесть) месяцев, На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 07 (семь) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешен вопрос об исчислении срока наказания, мере пресечения в отношении осужденного и вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи фио, пояснения осужденного фио и защитника адвоката фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение потерпевшей Исмаиловой М.В, поддержавшей апелляционные жалобы, мнение прокурора фио, полагавшего приговор суда подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Исмаилов Р.И. признан виновными в совершении мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана;

а так же в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, совершённом с банковского счёта (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного статьёй 159.3 УК РФ).

Преступления совершены 03 ноября 220 года в адрес при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании осужденный вину в совершении каждого из преступлений признал полностью.

В апелляционной жалобе адвокат фио, не оспаривая обоснованность осуждения фио по ч.1 ст.159 УК РФ и по п. "г" ч.3 ст. 158 УК РФ, полагает его несправедливым, в следствие его чрезмерной суровости, поскольку Исмаилов Р.И. вину в совершении инкриминируемых ему деяний признал полностью, раскаялся, впервые привлекается к уголовной ответственности, на диспансерных учетах в наркологическим и психоневрологическом диспансерах не состоит, положительно характеризуется по месту жительства, на его иждивении находятся жена и малолетний ребенок, а так же родители. Потерпевшая Исмаилова М.В. претензий к сыну не имеет, он возместил ей ущерб. Находясь в местах лишения свободы Исмаилов Р.И. лишен возможности принимать участие в воспитании ребенка, не сможет помогать матери погашать, взятые им на ее имя кредиты. Примененный судом вид наказания причиняет страдания и подсудимому и потерпевшей, которая является его матерью. В связи с изложенными обстоятельствами просит изменить приговор суда, применить к назначенному Исмаилову Р.И. наказанию ст. 73 УК РФ, назначив его условно.

В дополнительной апелляционной жалобе адвокат фио, указывает на нарушение судом требований ч.4 ст. 231 УПК РФ, ссылаясь на то, что Исмаилов Р.И. не был своевременно и надлежащим образом извещен о месте, дате и времени судебного заседания, по этой причине не мог подготовиться к судебному разбирательству, собрать и предоставить суду дополнительные материалы характеризующие его личность.

В апелляционной жалобе осужденный Исмаилов Р.И. указывая на суровость вынесенного ему приговора, просит назначить ему наказание в виде лишения свободы условно, применив ст. 73 УК РФ, поскольку 1/3 часть от суммы причиненного ущерба он возместил, работал, имел стабильный доход, мог возмещать причиненный ущерб и содержать своего малолетнего ребенка, наркотической и алкогольной зависимостей не имеет, с потерпевшей Исмаиловой М.В. поддерживает хорошие отношения, раскаивается в содеянном и намерен приносить пользу обществу.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, заслушав позиции сторон, судебная коллегия находит приговор суда законным, обоснованным и справедливым, а доводы апелляционных жалоб, не подлежащие удовлетворению по следующим основаниям.

Судом сделан правильный вывод о виновности осужденного фио в совершении инкриминируемых ему преступлений, который подтверждается достаточной совокупностью допустимых и достоверных доказательств, собранных на предварительном следствии, исследованных в судебном заседании с участием сторон и подробно изложенных в приговоре. Все доказательства надлежащим образом проверены и оценены судом.

Вывод суда первой инстанции о виновности фио в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в необходимом объеме приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями потерпевшей Исмаиловой М.В, матери подсудимого, согласно которым она имела в пользовании банковскую карту, которая была привязана к счёту, открытому на ее имя в ПАО "Сбербанк России", также в ее мобильном телефоне было установлено приложение "Сбербанк Онлайн", через которое она управляла счетом и находящимися на нем деньгами. Никаких кредитных карт и счетов она(фиоВ) не имела и не открывала. 10 ноября 2020 года ей на мобильный телефон пришло смс-сообщение, о том что с ее банковской карты осуществлён перевод в размере сумма на карту ПАО "Сбербанк России" на имя фио фио Обратившись в Сбербанк, она узнала, что на ее имя 04 ноября 2020 года взято два кредита, которых она не оформляла. Ей стало известно, что кредиты были оформлены в личном кабинете онлайн банка с ее банковской карты ПАО "Сбербанк России". Был оформлен потребительский кредит на сумму сумма и с ее банковской карты была переведена часть денежных средств в размере сумма на банковскую карту ПАО "Сбербанк России" на имя Р. фио. Так же на ее имя была оформлена кредитная карта ПАО "Сбербанк России" с которой был осуществлён перевод денежных средств в размере сумма на ту же банковскую карту ПАО "Сбербанк России" на имя Р. фио. Данных операций она(Исмаилова М.В.) не совершала, кредитные договора не заключала и обязательств перед банком не брала. Она обратилась с заявлением в полицию, впоследствии выяснила, что денежные средства с ее банковской карты 10 ноября 2020 года списывал сын Исмаилов Р.И, он же незаконно оформил кредиты и перечисли со счетов денежные средства, без ее ведома;

- показаниями представителя потерпевшего ПАО "Сбербанк России" фио из которых следует, что Исмаилова М.В. является клиентом ПАО "Сбербанк России", у которой имеются две дебетовые карты, привязанные к одному счёту, открытому на ее имя. 03 ноября 2020 года в 20 часов 12 минут через приложение "Сбербанк Онлайн" был сменен номер телефона, на который приходят уведомления об операциях по эти картам. 04 ноября 2020 года в 04 часа 24 минуты от имени Исмаиловой М.В. была сделана электронная заявка через приложение "Сбербанк Онлайн" на получение потребительского кредита в сумме сумма, который был одобрен банком и на новый номер телефона было направлено смс-сообщение ПАО "Сбербанк России" об одобрении цифровой кредитной карты Visa Credit Digital с лимитом сумма, затем на указанный номер телефона было направлено смс-сообщение ПАО "Сбербанк России" об активации цифровой кредитной карты. 04 ноября 2020 года в период времени с 07 часов 15 минут по 07 часов 20 минут через мобильное приложение "Сбербанк онлайн" был осуществлен перевод денежных средств на общую сумму сумма, сначала между счетами Исмаиловой М.В, а затем деньги были перечислены на банковский счёт открытый на имя фио Далее в этот же период времени от имени Исмаиловой М.В. в ПАО "Сбербанк России" поступило электронное обращение на увеличение лимита по кредиту до сумма, то есть к имеющимся уже кредитным обязательствам в размере сумма, получить ещё сумма в кредит.

Система по рассмотрению электронных кредитных обращений ПАО "Сбербанк России", одобрив указанное обращение, и рассчитав все проценты по ставке и нюансы с учётом, кредитной истории Исмаиловой М.В, 04 ноября 2020 года в 08 часов 57 минут зачислена на банковский счёт Исмаиловой М.В. денежные средства в сумме сумма. 04 ноября 2020 года в 08 часов 59 минут через мобильное приложение "Сбербанк онлайн", Исмаилова М.В. осуществила перевод денежных средств на сумму сумма на банковский счёт на имя фио 16 ноября 2020 года от сотрудников полиции ему(фио) стало известно, что в отношении в ПАО "Сбербанк России" были совершены мошеннические действия, и кредитные обязательства в размере сумма и сумма были оформлены от имени Исмаиловой М.В. сыном последней - Исмаиловым Р.И. От имени ПАО "Сбербанк России" им(фио) было написано заявление о совершении хищения и причинении материального ущерба в размере сумма;

- показаниями оперуполномоченного ОМВД России по адрес фио, из которых следует, что в ходе работы по материалу проверки о хищении денежных средств Исмаиловой М.В, им совместно с оперуполномоченными фио и фио была установлена причастность к хищению денежных средств Исмаиловой М.В. ее сына - Исмаилов Р.И. и фио, которые были задержаны и доставлены в отдел полиции;

- показаниями свидетеля фио, из которых следует, что она сожительствовала с фио. 04 ноября 2020 года она по просьбе фио предоставила ему доступы к своей банковской карте, через мобильному приложению "Сбербанк Онлайн". У самого фио так же в телефоне имелось такое приложение. После того, как она сообщила фио коды доступа от приложения и от виртуальной карты, Исмаилов Р.И, что-то делал и пользовался ее приложением. В последствии у фио появились денежные средства, откуда она не спрашивала, но они вместе ходили по магазинам и расплачивались при помощи телефона. Так же в банкомате Сбербанка снимали денежные средства с ее банковской карты, с нее же оплачивали услуги такси, оплачивали продукты питания и покупки одежды, оплачивали съёмные квартиры и гостиницы. Все операции с денежными средствами совершал Исмаилов Р.И.;

- заявлениями Исмаиловой М.В. от 13.11.2020 о привлечении к ответственности неустановленное лицо, которое 10.11.2020 похитило с ее дебетовой карты денежные средства в размере сумма, а так же взято на ее имя кредиты;

- заявлением представителя ПАО Сбербанк фио о проведении проверки по факту действий фио, который используя приложение "Сбербанк-Онлайн", подключенное к телефону его матери Исмаиловой М.В, изменил номер телефона для использования вышеуказанного приложения на принадлежащий ему, и получив доступ к личному кабинету Исмаиловой М.В, оформил на ее имя кредит и кредитную карту, перевел денежные средства на банковскую карту на имя фио, причинив ПАО ущерб в сумме сумма;

- рапортом о задержании фио оперуполномоченным ОУР Отдела МВД России по адрес фио по подозрению в совершении кражи денежных средств с банковского счета;

- выписками из ПАО "Сбербанк России" по движению денежных средств на счетах банковских карт имя Исмаиловой М.В. и фио и отчетами по банковским картам Исмаиловой М.В. и фио, согласно которых 10 ноября 2020 года с банковской карты Исмаиловой М.В. осуществлён перевод в размере сумма на карту фио; 04 ноября 2020 года с банковской карты Исмаиловой М.В. на банковскую карту фио были переведены денежные средства в размере сумма, а так же в размере сумма;

- кредитными документами на имя Исмаиловой М.В. от 19.11.2020 года, из которых следует, что от имени Исмаиловой М.В. была сделана электронная заявка через приложение "Сбербанк Онлайн" на цифровую дебетовую карту Visa Digital о получении потребительского кредита в сумме сумма, затем лимит кредит был увеличен по поступившему электронному обращению и перечислены сумма, всего было выдано сумма;

- справкой-заключением о цифрой кредитной карте Исмаиловой М.В, согласно которой 03 ноября 2020 года в 20 часов 12 минут через приложение "Сбербанк Онлайн" был сменен номер, на который приходят уведомления об операциях по картам Исмаиловой М.В. на номер мобильного телефона телефон; 04 ноября 2020 года в 04 часа 24 минуты от имени Исмаиловой М.В. была сделана электронная заявка через приложение "Сбербанк Онлайн" на цифровую дебетовую карту Visa Digital о получении потребительского кредита в сумме сумма; 04 ноября 2020 года в 04 часа 27 минут на номер телефона телефон было направлено смс-сообщение ПАО "Сбербанк России" об одобрении цифровой кредитной карты Visa Credit Digital N 4854639900229711 с лимитом сумма, затем 04 ноября 2020 года в 06 часов 33 минуты на указанный номер телефона было направлено смс-сообщение ПАО "Сбербанк России" об активации цифровой кредитной карты Visa Credit Digital N 4854639900229711; 04 ноября 2020 года в период времени с 07 часов 15 минут по 07 часов 20 минут через мобильное приложение "Сбербанк онлайн" был осуществлен перевод денежных средств на общую сумму сумма сначала на сумма на банковский счёт открытый на имя фио;

-другими доказательствами, изложенными в приговоре.

Представленные в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями УПК РФ, при этом суд обоснованно пришел к выводу о достоверности показаний потерпевших и свидетелей обвинения, которые давали логичные, последовательные показания, и которые согласовываются между собой и подтверждаются всей совокупностью собранных по делу доказательств.

Как усматривается из материалов уголовного дела, а также протокола судебного заседания каких-либо существенных противоречий в показаниях потерпевшей, представителя потерпевшего ПАО "Сбербанк России" и свидетелей обвинения, которые могли бы повлиять на правильность установления судом обстоятельств совершения Исмаиловым Р.И. преступлений, доказанность его вины, а также юридическую оценку его действий, не имеется. Показания потерпевших и свидетелей обвинения оценены судом в совокупности с другими исследованными в судебном заседании доказательствами, в том числе показаниями свидетелей, данными в ходе предварительного расследования, и обоснованно признанными достоверными.

Наличия каких-либо оснований у кого-либо из свидетелей обвинения и потерпевших для оговора осужденного, а так же каких-либо обстоятельств, указывающих на чью-либо заинтересованность в его привлечении к уголовной ответственности в ходе судебного разбирательства установлено не было.

Показания осужденного фио, данные им в ходе предварительного следствия и оглашенные в ходе судебного разбирательства, в связи его с отказом от дачи показаний на основании ст. 51 Конституции РФ, которые он подтвердил и признал полностью вину в совершении инкриминируемых ему преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 159, п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, оценены в совокупности со всеми доказательствами по делу, признанными судом достоверными, которые позволили суду сделать обоснованный вывод о совершении Исмаиловым Р.И. преступных деяний при установленных судом обстоятельствах, и отсутствии с его стороны самооговора.

Суд первой инстанции обоснованно не усмотрел нарушений уголовно-процессуального закона при проведении предварительного расследования по уголовному делу, в том числе при проведении следственных и процессуальных действий. Судебная коллегия соглашается с данными выводами суда, которые надлежащим образом мотивированы в приговоре.

Судебная коллегия отмечает, что в материалах дела не имеется и в суд первой и апелляционной инстанции не представлено доказательств, свидетельствующих об искусственном создании органом уголовного преследования доказательств обвинения.

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми.

Данную судом первой инстанции оценку доказательств по делу судебная коллегия находит правильной, приведенные судом первой инстанции в приговоре мотивы оценки доказательств убедительными. Какие-либо не устраненные судом существенные противоречия в доказательствах, требующие их истолкования в пользу осужденного по делу отсутствуют.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства, представленные сторонами, оценив собранные доказательства в их совокупности, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о достаточности доказательств для разрешения дела.

С учетом изложенного, принимая во внимание совокупность собранных по делу доказательств, судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции, правильно установилфактические обстоятельства дела, дал им верную юридическую оценку и на основе совокупности исследованных доказательств обоснованно пришел к выводу о виновности фио в совершении преступлений, предусмотренного ч. 1 ст. 159 УК РФ, а также предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, надлежаще мотивировав в приговоре свои выводы в данной части. Оснований для иной квалификации действий фио не имеется.

Выводы суда относительно квалификации действий осужденного носят непротиворечивый и достоверный характер, основаны на анализе и оценке совокупности достаточных доказательств, исследованных в судебном заседании, и соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела. Суд не допускал каких-либо предположительных суждений. При этом судом дана надлежащая оценка характеру действий осужденного и направленности его умысла. Свои выводы суд надлежащим образом мотивировал в приговоре. Оснований не согласиться с данными выводами у судебной коллегии не имеется.

Доводы защиты о нарушении права подсудимого на защиту, в связи с несвоевременным извещением его о месте и времени судебного слушания, являются несостоятельными и опровергаются направленными в адрес места жительства фио извещением о месте и времени судебного разбирательства и копией постановления о назначении судебного заседания для рассмотрения уголовного дела в отношении фио Согласно протокола судебного заседания, Исмаилов Р.И. сообщил суду, что знал о времени и месте рассмотрения дела в суде, времени на подготовку у него было достаточно и дополнительного времени ему не требуется, при этом ходатайств от подсудимого и его защитника - адвоката фио об отложении судебного разбирательства, в связи с несвоевременным извещением о дне судебного заседания и отсутствием их готовности к нему, в ходе судебного разбирательств не поступало. Учитывая все изложенные обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу, что уголовное дело рассмотрено с соблюдением норм уголовно - процессуального закона, а также основополагающих принципов уголовного судопроизводства, в том числе права осужденного на защиту, принципов состязательности и равноправия сторон в процессе, сторонам обвинения и защиты были предоставлены равные возможности для реализации своих прав, каких - либо ограничений прав участников уголовного судопроизводства допущено не было. Все ходатайства сторон были рассмотрены судом в установленном законом порядке, при этом нарушений уголовного или уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу допущено не было.

При назначении наказания осужденному Исмаилову Р.И. суд первой инстанции, исходя из требований ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного, в том числе отсутствие судимостей, положительные характеристики, его состояние здоровья и состояние здоровья его родственников, наличие на его иждивении малолетнего ребенка и добровольное заглаживание причиненного ущерба, что признано судом в соответствии с п.п. "г", "к" части 1 и части 2 ст. 61 УК РФ обстоятельствами, смягчающими наказание.

Также при назначении наказания судом принято во внимание мнение потерпевшей и влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Вопреки доводов апелляционных жалоб, суд первой инстанции с учетом характера и степени общественной опасности, совершенных преступлений, их фактических обстоятельств, данных о личности фио, обоснованно пришел к выводу о наличии оснований для назначения осужденному наказания в виде лишения свободы за совершение тяжкого преступления, предусмотренного ст. 158 ч.3 п. "г" УК РФ, и отсутствии оснований для применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Также суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для изменения вида исправительного учреждения, назначенного Исмаилову Р.И. для отбывания наказания в виде лишения свободы, который определен судом с соблюдением требований ст. 58 УК РФ.

Судом первой инстанции обоснованно сделан вывод о фактическом возмещении причиненного ПАО "Сбербанк России" ущерба матерью осужденного - Исмаиловой М.В, и дана надлежащая оценка данным обстоятельствам, при назначении Исмаилову Р.И. наказания, с которой соглашается судебная коллегия, расценивая представленные потерпевшей Исмаиловой М.В. справки о погашении ею кредитных обязательства перед ПАО "Сбербанк России", как желание уменьшить ответственности сына и фактическое возмещение за осужденного причиненного им ущерба, что не может служить основанием для смягчения наказания.

Судебная коллегия так же принимает во внимание данные, предоставленные защитником осужденного фио, касающиеся его службы в армии, где он характеризовался с положительной стороны, наличия у него средне-специального и высшего образования, и его поощрения во время учебы, а так же показания допрошенного отца осужденного - фио, который дал сыну положительную характеристику, однако с учетом изложенного приходит к выводу, что назначенное Исмаилову Р.И. наказание является справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенных им преступлений и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а потому судебная коллегия не находит оснований для смягчения назначенного Исмаилову Р.И. наказания.

Таким образом, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения приговора, в том числе по доводам апелляционных жалоб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Солнцевского районного суда адрес от 27 апреля 2021 года в отношении осужденного Исмаилова Руслана Исмаиловича оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во 2-й кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня его оглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот срок с момента получения его копии. Осужденный также вправе ходатайствовать о своем участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: