Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 10 ноября 2021 г. по делу N 7У-4339/2021[77-1745/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Железного А.В, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Белкина С.В, осужденного Исмаилова З.И. с использованием системы видеоконференц-связи, адвоката Сариева П.В.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Исмаилова З.И. на приговор Тляратинского районного суда Республики Дагестан от 11 марта 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 8 мая 2013 года.

Заслушав доклад председательствующего судьи Леонтьева С.А. об обстоятельствах уголовного дела, существе принятых судебных решений, доводах кассационной жалобы, выступление осужденного Исмаилова З.И. и его защитника Сариева П.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Белкина С.В. об изменении судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Тляратинского районного суда Республики Дагестан от 11 марта 2013 года, постановленному в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с главой 40 УПК РФ, И. З. И, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст.222 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст. 105 УК РФ к 10 годам лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год, осуждён по ч. 1 ст.111 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путём полного сложения наказаний Исмаилову З.И. назначено 6 лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ назначенное по настоящему приговору наказание полностью сложено с наказанием, назначенным по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, и окончательно Исмаилову З.И. по совокупности преступлений назначено 16 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 1 год, с возложением ограничений, перечисленных в приговоре.

Срок наказания осужденному исчислен с ДД.ММ.ГГГГ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 8 мая 2013 года приговор в отношении Исмаилова З.И. оставлен без изменения.

Исмаилов З.И. признан виновным в умышленном причинении тяжкого вреда здоровью ФИО7 при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В дальнейшем постановлением Минусинского городского суда Красноярского края от 9 октября 2017 года Исмаилову З.И. зачтено в срок наказания, назначенного по приговору Тляратинского районного суда Республики Дагестан от 11 марта 2013 года, время его содержания под стражей с 24 ноября 2008 года по 2 февраля 2009 года.

Постановлением президиума Новосибирского областного суда от 23 марта 2018 года приговор в отношении Исмаилова З.И. от 3 апреля 2012 года изменён: наказание по ч. 1 ст. 105 УК РФ смягчено до 9 лет 10 месяцев лишения свободы.

Постановлением президиума Верховного Суда Республики Дагестан от 31 июля 2019 года приговор в отношении Исмаилова З.И. от 2 февраля 2009 года изменён: исключено указание на незаконное приобретение огнестрельного оружия; наказание по ч. 1 ст. 222 УК РФ смягчено до 1 года 11 месяцев лишения свободы, Постановлением Георгиевского городского суда Ставропольского края от 14 мая 2020 года приговор Тляратинского районного суда Республики Дагестан от 11 марта 2013 года в отношении Исмаилова З.И. (с учётом внесённых изменений в ранее постановленные приговоры) изменён: на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров (приговор от 2 февраля 2009 года) путём полного сложения наказаний осужденному назначено 5 лет 11 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ назначенное по настоящему приговору наказание полностью сложено с наказанием, назначенным по приговору от 3 апреля 2012 года, и окончательно Исмаилову З.И. по совокупности преступлений назначено 15 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 1 год.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями в части назначенного ему наказания. Указывает, что суд необоснованно признал наличие в его действиях рецидива преступлений несмотря на то, что его судимость по приговору от 2 февраля 2009 года была условной, а также неправомерно учёл мнение потерпевшего при назначении ему наказания. Далее обращает внимание, что суд не мотивировал в приговоре необходимость назначения ему наказания по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ и по совокупности преступлений на основании ч.5 ст.69 УК РФ путём полного сложения назначенных наказаний, проявив, таким образом, излишнюю суровость. Также приводит доводы о том, что ему не была вручена копия обвинительного заключения, и что он преступления не совершал, взяв на себя вину за брата. Просит внести в судебные решения соответствующие изменения и смягчить ему наказание.

В настоящем судебном заседании Исмаилов З.И. также указал на необходимость изменить приговор от 2 февраля 2009 года, поскольку при назначении наказания незаконно учтен рецидив преступлений.

Проверив доводы жалобы и материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены либо изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям относится, в частности, неправильное применение уголовного закона при назначении виновному наказания.

Согласно частей 1 и 3 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьёй Особенной части настоящего Кодекса, и с учётом положений его Общей части. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как следует из приговора, при решении вопроса о назначении Исмаилову З.И. наказания, судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, его личность, мнение потерпевшего, просившего о строгом наказании, признание осужденным своей вины и чистосердечное раскаяние в содеянном.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание Исмаилова З.И, признан рецидив преступлений, поскольку, как указал суд в приговоре, преступление им совершено в период испытательного срока при условном осуждении по приговору Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от 2 февраля 2009 года.

Вместе с тем, в соответствии с п. "в" ч.4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном ст. 86 УК РФ.

Как следует из материалов уголовного дела, условное осуждение Исмаилова З.И. по приговору от 2 февраля 2009 года до момента постановления обжалуемого приговора не отменялось, в связи с чем суд, в силу прямого указания закона, не вправе был учитывать указанную судимость при признании рецидива преступлений в действиях осужденного.

Кроме того, в соответствии с положениями ч.2 ст.61 УК РФ перечень обстоятельств, смягчающих наказание, не является исчерпывающим, однако предусмотренный ст.63 УК РФ перечень отягчающих наказание обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Между тем, назначая Исмаилову З.И. наказание за совершенное преступление, суд учёл и мнение потерпевшего о назначении виновному строгого наказания, что является нарушением требований Общей части УК РФ.

При указанных обстоятельствах приговор подлежит изменению, отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений, мнение потерпевшего о назначении строгого наказания, подлежат исключению, а назначенное наказание смягчению.

Кроме того, пересматривая приговоры, Георгиевский городской суд Ставропольского края окончательное наказание назначил путём полного сложения назначенных наказаний, но в действительности назначил более строгое наказание, чем могло быть назначено путём полного сложения наказаний.

Частями 3 и 5 ст. 69 УК РФ предусмотрен принцип полного или частичного сложения наказаний при назначении наказания по совокупности преступлений, такой же принцип сложения наказаний предусмотрен ст. 70 УК РФ о назначении наказаний по совокупности приговоров.

По настоящему уголовному делу суд назначил наказание и по совокупности приговоров, и по совокупности преступлений путём полного сложения наказаний, что не противоречит закону.

Вместе с тем, в связи с внесением в судебные решения изменений, в результате которых в действиях Исмаилова З.И. имеются только смягчающие наказание обстоятельства, назначение наказания путем полного сложения наказаний не может являться справедливым.

Иных оснований для внесения изменений не имеется.

Уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке судебного разбирательства в связи с соответствующим ходатайством Исмаилова З.И, полностью признавшего свою вину, заявленного после консультации с защитником и разъяснения ему последствий рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, в том числе о пределах обжалования приговора.

По этим основаниям доводы кассационной жалобы осужденного Исмаилова З.И. о невиновности в совершении преступления рассмотрению не подлежат.

По этим же основаниям не подлежит удовлетворению ходатайство Исмаилова З.И. о возложении на Генеральную прокуратуру Российской Федерации провести проверку полноты расследования преступления, за которое он осуждён настоящим приговором.

Копия обвинительного заключения Исмаиловым З.И. получена ДД.ММ.ГГГГ, т.е. в день утверждения заключения прокурором, о чем свидетельствует собственноручно исполненная расписка (л.д. 131).

Что касается ходатайства о пересмотре приговора от ДД.ММ.ГГГГ, то судебная коллегия отмечает следующее.

На момент постановления указанного приговора Исмаилов З.И. имел непогашенную судимость по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, которым он был осуждён по ч. 1 ст. 112 УК РФ к 1 году содержания в дисциплинарной воинской части.

Судимость по приговору от ДД.ММ.ГГГГ была непогашенной, т.к. по приговору от ДД.ММ.ГГГГ Исмаилов осуждён за незаконное хранение и ношение огнестрельного оружия с 1999 по 2008 год.

По Уголовному кодексу Российской Федерации в редакции от ДД.ММ.ГГГГ в действиях Исмаилова З.И. обоснованно учтен рецидив преступлений.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ в ред. Федерального закона от 07.12.2011 N 420-ФЗ преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 112 УК РФ стало относиться к преступлениям небольшой тяжести, которые в соответствии с п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ не учитываются при признании рецидива преступлений.

Вместе с тем, порядок пересмотра приговора в связи с изменениями уголовного закона, улучшающими положение осужденного, определен главой 47 УПК РФ. Приведение приговора в соответствии с изменениями уголовного закона, имеющими обратную силу, в соответствии с п. 13 ст. 397, ч. 3 ст. 396 УПК РФ производятся судами по месту нахождения учреждения, исполняющего наказание.

По этим основаниям для изменения приговора от 2 февраля 2009 года Исмаилову З.И. следует обратиться в суд по месту отбывания наказания.

Руководствуясь п.6 ч. 1 ст.401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Тляратинского районного суда Республики Дагестан от 11 марта 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 8 мая 2013 года, постановление Георгиевского городского суда Ставропольского края от 14 мая 2020 года в отношении И. З. И. изменить:

- исключить из приговора ссылку на рецидив преступлений и на учет мнения потерпевшего о назначении строгого наказания;

- смягчить наказание, назначенное по ч. 1 ст. 111 УК РФ, до 3 лет лишения свободы;

- на основании ст. 70 УПК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 2 февраля 2009 года назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и по приговору от 3 апреля 2012 года окончательно назначить Исмаилову З.И. 13 лет в исправительной колонии строгого режима;

- срок наказания исчислять с 8 мая 2013 года. Зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей с 24 ноября 2008 года по 2 февраля 2009 года и с 6 мая 2011 года до 8 мая 2013 года из расчета один день нахождения под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

А.В. Железный