Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 07 сентября 2021 г. по делу N 7У-8081/2021[77-2627/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Паукова И.В, судей Васейко С.И. и Гайниева Л.С, при ведении протокола секретарем судебного заседания Афауновым М.М, с участием прокурора Змазневой О.Б, осужденного Гришечко А.С. и его защитников-адвокатов Веденина А.А. и Кинареева А.С, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу адвоката Веденина А.А. в интересах осужденного Гришечко А.С. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 5 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 16 декабря 2019 года.

Заслушав доклад судьи Паукова И.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и возражений, выступления осужденного Гришечко А.С. и его защитника-адвоката Веденина А.А, об изменении судебных решений по доводам кассационной жалобы, мнение прокурора Змазневой О.Б, полагавшей необходимым оставить судебные решения без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кузьминского районного суда г. Москвы от 5 сентября 2019 года

Гришечко Александр Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 26 апреля 2019 года до дня вступления приговора из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 16 декабря 2019 года приговор оставлен без изменения.

Гришечко А.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено 26 апреля 2019 года в г. Москве при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Веденин А.А. в интересах осужденного Гришечко А.С. не соглашается с выводами судов первой и апелляционной инстанции, считает состоявшиеся судебные решения противоречащими действующему уголовному и уголовно-процессуальному законодательству РФ, а назначенное Гришечко А.С. наказание - чрезмерно суровым, не справедливым и не соответствующим совершенному им противоправному деянию. Обращает внимание, что Гришечко А.С. в судебном заседании свою вину признал частично, пояснив, что обнаруженное у него наркотическое средство приобрел для личного употребления. В этой связи адвокат полагает, что исследованными судом доказательствами, в том числе показаниями подсудимого, свидетелей и исследованными судом доказательствами по делу не опровергнута данная версия осужденного, а вывод суда о том, что вина Гришечко А.С. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере установлена, является предположением и противоречит разъяснениям, данным в п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебном приговоре". Считает, что ссылка на протокол осмотра мобильного телефона Гришечко А.С. как на доказательство его виновности является несостоятельной, поскольку из показаний осужденного следует, что имеющиеся в памяти телефона фотоснимки мест тайников были получены им с целью приобретения наркотических средств для личного употребления, а отсутствие в местах закладок наркотических средств свидетельствует о его невиновности. Обращает внимание, что в материалах уголовного дела отсутствуют сведения о сотрудниках полиции, входивших в оперативно-следственную группу и поручение следователя оперативным службам о проверке показаний на месте обвиняемого Гришечко А.С. В этой связи утверждает, что допрошенные судом сотрудники полиции не были уполномочены на выполнение процессуальных действий по уголовному делу, а их показания не имеют силы доказательств.

Находит, что судом были использованы недопустимые доказательства, не учтены положения ст. 14 УПК РФ о презумпции невиновности, неустранимые сомнения истолкованы не в пользу обвиняемого. С учетом приводимых доводов адвокат считает, что действия Гришечко А.С. должны быть квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ, в соответствии с данной квалификацией назначено наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Фактические обстоятельства, при которых Гришечко А.С. совершено преступление, и которые подлежат доказыванию при производстве по уголовному делу, установлены судом на основании доказательств, исследованных в судебном заседании с участием сторон.

К таковым суд обоснованно отнес: показания самого Гришечко А.С. об обстоятельствах своей договоренности посредством сети Интернет с неизвестными лицами о возможности получения заработка за транспортировку наркотических средств, осуществления в течение апреля 2019 года нескольких поездок с указанной целью и перемещения наркотических средств в тайники, местонахождение которых он фиксировал на свой телефон и затем предоставлял заказчику, о получении 25 апреля 2019 года очередного заказа на доставку пакета с марихуаной, с которой и был задержан сотрудниками полиции; показания свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, сотрудников полиции и понятых об обстоятельствах задержания Гришечко А.С, обнаружения в его одежде и в автомобиле, на котором он перемещался, наркотических средств растительного происхождения, телефона сотовой связи, содержащего в памяти фотоснимков тайников; заключения эксперта о виде и размере, изъятого у Гришечко А.С. наркотического средства; вещественные доказательства.

Из материалов дела следует, что судом всесторонне, полно и объективно исследованы все обстоятельства дела, выяснены и проверены данные, как уличающие осужденного, так и оправдывающие его, при этом совокупность исследованных доказательств судом признана достаточной для постановления обвинительного приговора.

Вопреки доводам жалобы, все доказательства, положенные в основу приговора, в том числе протоколы допросов Гришечко А.С. в качестве подозреваемого и обвиняемого, получены в установленном законом порядке, являются допустимыми, получили должную оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, при этом суд в приговоре подробно мотивировал свое решение о том, почему он принимает одни доказательства и отвергает другие.

Доводы адвоката Веденина А.А. в суде кассационной инстанции о том, что допрос Гришечко А.С. был произведен в ночное время в отсутствие согласия на это лица, привлекаемого к уголовной ответственности, противоречат материалам уголовного дела, согласно которым Гришечко А.С. и его защитник не возражали против проведения следственных действий в ночное время (т. 1 л.д. 50).

Суд обоснованно критически отнесся к показаниям Гришечко А.С. в суде о том, что изъятые у него наркотические средства он приобрел для личного употребления, расценив это как избранный им способ защиты, и приняв как наиболее достоверные показания Гришечко А.С, данные им на предварительном следствии, поскольку сообщенные им первоначально сведения объективно согласуются с другими доказательствами, в том числе обстоятельствами его задержания в ночное время на арендованном автомобиле, обнаружения сокрытых в его одежде наркотических средств в размере, значительно превышающей разовую дозу потребления, наличие в памяти его мобильного телефона мест оборудованных тайников.

Использование судом в качестве доказательств показаний сотрудников полиции об обстоятельствах их участия в задержании Гришечко А.С. и оперативном сопровождении уголовного дела, в том числе проверки сообщенной Гришечко А.С. информации об оборудовании тайников-закладок, не противоречит требованиям уголовно-процессуального закона.

В соответствии с фактическими обстоятельствами дела, установленными в судебном заседании, содеянному Гришечко А.С. в приговоре дана правильная юридическая оценка. При этом выводы суда о квалификации действий осужденного должным образом мотивированы. Оснований для иной квалификации его действий судебная коллегия не усматривает.

При решении вопроса о виде и размере наказания судом в соответствии с требованиями закона приняты во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства смягчающие наказание, данные о личности осужденного, влияние назначенного наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Гришечко А.С, суд признал частичное признание им своей вины, наличие малолетнего ребенка, состояние здоровья осужденного, наличие положительных характеристик.

При этом суд пришел к обоснованному выводу о том, что исправление Гришечко А.С. возможно лишь в условиях изоляции от общества с назначением наказания в виде реального лишения свободы.

В приговоре приведены мотивы об отсутствии оснований для применения при назначении наказания правил, предусмотренных ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ, не согласится с которыми, оснований не имеется.

Местом отбывания наказания Гришечко А.С. обоснованно в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ определена исправительная колония строгого режима.

Вместе с тем, указанный приговор подлежит изменению, в соответствии с положениями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, в связи с неправильным применением норм уголовного закона при назначении наказания, повлиявшим на исход дела.

Как видно из материалов уголовного дела, признательные показания Гришечко А.С, данные в ходе предварительного следствия об обстоятельствах приобретения им наркотических средств, его транспортировки с целью последующего незаконного сбыта, подробности которого не были известны сотрудникам полиции, а именно о том, что в апреле 2019 года посредством мессенджера "Телеграмм" вступил в переписку с ранее ему неизвестным человеком, который предложил заработать, путем перевозки наркотического средства для сбыта третьим лицам за вознаграждение. С этой целью он неоднократно в течение апреля 2019 года получал партии наркотических средств, которые доставлял в оборудованные тайники, сведения о которых имеются в памяти его телефона, получая за это доход. 24 апреля 2019 года, получив очередное сообщение о необходимости доставить наркотики, он прибыл г. Лыткарино Московской области, где в лесопарковой зоне приобрел пакет с марихуаной, которую должен был доставить в район Измайлово г. Москвы, но по пути следования автомобиль заглох, после чего он был задержан сотрудниками полиции, а наркотические средств изъяты (т. 1 л.д. 63-67).

Эти показания были положены судом в основу обвинительного приговора в отношении Гришечко А.С.

При таких данных указанную позицию Гришечко А.С, имевшую место во время раскрытия преступления, основанную на добровольном сообщении органам следствия обстоятельств совершенного им преступного деяния, что непосредственно влияло на ход расследования дела, суду первой инстанции, исходя из требований п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, следовало расценить как активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Суд апелляционной инстанции данное нарушение не устранил.

С учетом изложенного, в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Гришечко А.С. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, судебная коллегия признает активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В связи с изложенным, на основании ст. 401.15 УПК РФ, исходя из фактических обстоятельств совершенного осужденным преступления, степени его общественной опасности, совокупности установленных смягчающих обстоятельств и отсутствия отягчающих обстоятельств, судебная коллегия считает необходимым смягчить осужденному наказание с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Других нарушений, влекущих отмену или изменение состоявшихся в отношении Гришечко А.С. судебных решений, в том числе по доводам кассационной жалобы адвоката Веденина А.А, судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 5 сентября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 16 декабря 2019 года в отношении Гришечко Александра Сергеевича изменить:

- признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступления;

- смягчить назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ наказание с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ до 5 лет лишения свободы.

В остальном судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Веденина А.А. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи