Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 01 октября 2021 г. по делу N 7У-9822/2021[77-3222/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Васильевой Е.Г, судей Паукова И.В. и Гайниева Л.С, при ведении протокола секретарем судебного заседания Афауновым М.М, с участием: защитника осужденного Лысикова В.М. адвоката Васильевой Н.Е, а также прокурора Юрздицкого К.А, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Тамбовской области Зайферта И.В. на приговор мирового судьи судебного участка Жердевского района Тамбовской области от 17 июня 2020 года в отношении Лысикова В.М.

Заслушав доклад судьи Паукова И.В. об обстоятельствах дела и доводах кассационного представления, выступление прокурора Юрздицкого К.А, поддержавшего кассационное представление, мнение защитника - адвоката Васильевой Н.Е, просившей об изменении приговора в части, не ухудшающей положение осужденного, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору мирового судьи судебного участка Жердевского района Тамбовской области от 17 июня 2020 года

Лысиков Виталий Михайлович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в д. Старые- "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 21 марта 2011 года Жердевским районным судом Тамбовской области по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 2 года, освобожденный по отбытии срока основного наказания 20 сентября 2019 года;

- 26 мая 2020 года Жердевским районным судом Тамбовской области по ч. 1 ст. 111 УК РФ, с применением ст. 70, 71 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 26 мая 2020 года мировым судьей судебного участка Жердевского района Тамбовской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ с применением ч. 4 ст. 69, ч. 5 ст. 70, п. "б" ч. 1 ст. 71 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден за два преступления, предусмотренных ч. 1 ст. 119 УК РФ, к 9 месяцам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначен 1 год лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговорам Жердевского районного суда Тамбовской области и мирового судьи судебного участка Жердевского района Тамбовской области от 26 мая 2020 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 8 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Лысикову В.М. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Лысикова В.М. под стражей по приговорам Жердевского районного суда Тамбовской области и мирового судьи судебного участка Жердевского района Тамбовской области от 26 мая 2020 года с 25 мая 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговор в апелляционном порядке не обжаловался и вступил в законную силу 30 июня 2020 года.

По приговору Лысиков В.М. признан виновным в угрозе убийством Лысиковой Н.В.

Тем же приговором он осужден за угрозу убийством ФИО8

Преступления совершены 25 апреля 2020 года и 26 апреля 2020 года соответственно в г. Жердевка Тамбовской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Приговор постановлен судом в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тамбовской области Зайферт И.В, не оспаривая фактические обстоятельства дела и правовую оценку действий осужденного, полагает состоявшееся в отношении Лысикова В.М. судебное решение подлежащим отмене ввиду допущенных судом нарушений уголовного закона при назначении окончательного наказания и зачете в срок отбытия наказания времени содержания осужденного под стражей. Обращает внимание, что при назначении наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ судом были учтены приговоры Жердевского районного суда Тамбовской области и мирового судьи судебного участка Жердевского района Тамбовской области от 26 мая 2020 года, по каждому их которых было учтено неотбытое дополнительное наказание в виде ограничения свободы по приговору Жердевского районного суда Тамбовской области от 21 марта 2011 года. Кроме того, суд руководствовался не предусмотренным данной нормой закона принципом присоединения наказания вместо сложения, тем самым фактически применив принцип назначения наказания, предусмотренный ст. 70 УК РФ. Также суд не зачел в срок лишения свободы отбытое наказание по приговору от 26 мая 2020 года, необоснованно применил положения п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, хотя под стражей по настоящему делу Лысиков В.М. до вынесения приговора не содержался.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения решения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему делу установлены.

Дело судом рассмотрено в порядке особого судопроизводства, при этом требования ст. ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, судом соблюдены.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного Лысикова В.М, суд удостоверился, что осужденный осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, данное ходатайство было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником и в присутствии последнего. Государственный обвинитель и потерпевшие не возражали против применения данной процедуры.

В силу ч. 7 ст. 316 УПК РФ приговор может быть постановлен в особом порядке только в случае, если обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу. Суд в обоснованности предъявленного осужденному Лысикову В.М. обвинения убедился.

Согласно установленным судом фактическим обстоятельствам действия Лысикова В.М. квалифицированы правильно и сторонами не оспариваются. Оснований для другой квалификации, как и прекращения уголовного дела (преследования) судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем приговор подлежит изменению в связи с допущенными судом существенными нарушениями уголовного закона.

В силу ч. 2 ст. 6 УК РФ никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление.

Так, назначая окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, суд исходил из того, что приговором Жердевского районного суда Тамбовской области от 26 мая 2020 года Лысиков В.М. осужден по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, по приговору мирового судьи судебного участка Жердевского района Тамбовской области от 26 мая 2020 года он осужден по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима и преступления совершены им по настоящему делу 25 апреля 2020 года и 26 апреля 2020 года, то есть до вынесения данных приговоров.

Вместе с тем, как справедливо указано в кассационном представлении, судом не учтено, что при назначении окончательного наказания как по приговору Жердевского районного суда Тамбовской области от 26 мая 2020 года, так и по приговору мирового судьи судебного участка Жердевского района Тамбовской области от 26 мая 2020 года было учтено неотбытое Лысиковым В.М. дополнительное наказание в виде ограничения свободы по приговору Жердевского районного суда Тамбовской области от 21 марта 2011 года на основании ст. 70 УК РФ, путем сложения его с основным наказанием.

При таких обстоятельствах мировым судьей судебного участка Жердевского района Тамбовской области в приговоре от 17 июня 2020 года при назначении осужденному окончательного наказания по совокупности преступлений, вопреки положениям ч. 2 ст. 6 УК РФ, были учтены наказания по предыдущим приговорам, каждый из которых уже включал в себя неотбытое дополнительное наказание по приговору Жердевского районного суда Тамбовской области от 21 марта 2011 года, что является существенным нарушением закона и влечет изменение приговора в данной части.

Кроме того, при назначении окончательного наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ судом применен принцип частичного присоединения вместо частичного сложения наказаний, чем необоснованно ухудшено положение осужденного.

Данные нарушения, по мнению судебной коллегии, могут быть устранены путем исключения из приговора указания о назначении Лысикову В.М. окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, что не ухудшает положение осужденного.

Вместе с тем, доводы кассационного представления о необходимости исключения из приговора указания о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 25 мая 2020 года не подлежат удовлетворению в силу ст. 401.6 УПК РФ, не допускающей при пересмотре приговора в кассационном порядке ухудшение положения осужденного по истечении одного года после вступления приговора в законную силу. Данный срок на момент рассмотрения уголовного дела судом кассационной инстанции истек.

Поскольку в настоящее время Лысиков В.М. содержится под стражей по другому уголовному делу, находящемуся в производстве Жердевского районного суда Тамбовской области, в связи с исключением из приговора указания о назначении наказания с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ освобождению из-под стражи Лысиков В.М. не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор мирового судьи судебного участка Жердевского района Тамбовской области от 17 июня 2020 года в отношении Лысикова Виталия Михайловича изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание на назначение Лысикову В.М. окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Считать Лысикова В.М. осужденным на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 119 УК РФ, к окончательному наказанию в виде 1 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Лысикова В.М. оставить без изменения, кассационное представление - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи