Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 28 октября 2021 г. по делу N 33-21844/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего

Быстровой Г.В, судей

Осининой Н.А, Пошурковой Е.В, при секретаре

Лепилкиной М.В, рассмотрела в открытом судебном заседании 28 октября 2021 года апелляционную жалобу Коробовой Виктории Михайловны на решение Октябрьского районного суда Санкт-Петербурга от 27 мая 2021 года по гражданскому делу N2-1498/2021 по иску SUBWAY RUSSIA FRANCHISING COMPANY, LLC (Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС) к обществу с ограниченной ответственностью "Лидер Ресторанс", Коробовой Виктории Михайловне о взыскании задолженности по договору коммерческой концессии.

Заслушав доклад судьи Быстровой Г.В, выслушав мнение представителей истца "Сабвэй Раша Франчайзинг Компани" - Попова А.В, Ржевцевой В.А, представителя ответчика ООО "Лидер Ресторанс" - Гречко И.Е, судебная коллегия по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда

УСТАНОВИЛА:

Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС обратилось в суд с иском к ООО "Лидер Ресторанс", Коробовой В.М. о взыскании солидарно задолженности по договору коммерческой концессии в размере 3 147 510 руб. 52 коп, из которой 2 651 578 руб. 94 коп. сумма основного долга, 495 931 руб. 58 коп. пени, ссылаясь в обоснование требований на те обстоятельства, что 15 августа 2008 между Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС и ООО "Лидер Ресторанс" заключен договор коммерческой концессии, по условиям которого указанному обществу за плату предоставлено право на эксплуатацию ресторана SUBWAY. В соответствии с п. 4.1 договора коммерческой концессии ресторану присвоен номер 46384. Передача права использования товарного знака ответчику зарегистрирована в Роспатенте за N РД0050431 от 22 мая 2009 года. В соответствии с п. 2 договора ООО "Лидер Ресторанс" как лицо, которому предоставлено право на использование интеллектуальной собственности, обязалось выплачивать в пользу истца лицензионную плату в размере 8 процентов от валового объема продаж ресторана. В связи с неисполнением ответчиком обязательств по выплате лицензионного вознаграждения за право использования торгового названия и знака обслуживания SUBWAY образовалась задолженность по лицензионным платежам 2 651 578 руб. 94 коп. В соответствии с пунктом 5.11 договора коммерческой концессии на указанную сумму подлежат начислению пени из расчет 1% в месяц со всех сумм несвоевременно выплаченных лицензиатом, начиная с четырнадцатого календарного дня по истечении срока платежа что составляет 495 931 руб. 58 коп. Обязательства лицензиата по оплате лицензионных платежей и пени обеспечены договором поручительства, заключенным с ответчиком Коробовой В.М. В соответствии с пунктом 5.1 договора поручительства лицензиат и поручитель несут солидарную ответственность за исполнение договора коммерческой концессии.

Решением Октябрьского районного суда Санкт-Петербурга от 27 мая 2021 года постановлено:

Иск SUBWAY RUSSIA FRANCHISING COMPANY, LLC (Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС) удовлетворить часично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Лидер Ресторанс", Коробовой Виктории Михайловны солидарно в пользу SUBWAY RUSSIA FRANCHISING COMPANY, LLC (Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС) задолженность по договору коммерческой концессии в размере 2 623 929, 74 рублей, неустойку в размере 438 487, 54 рублей, государственную пошлину 23 512, 09 рублей, в удовлетворении остальной части требований отказать.

Не согласившись с данным решением суда, ответчик Коробова В.М. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, считает его незаконным и необоснованным.

Представители истца "Сабвэй Раша Франчайзинг Компани" - Попов А.В, Ржевцева В.А, действующие на основании доверенности, в судебное заседание явились, возражали против удовлетворения апелляционной жалобы. Представитель ответчика ООО "Лидер Ресторанс" - Гречко И.Е, действующий на основании доверенности, в судебное заседание явился, апелляционную жалобу поддержал. Ответчик Коробова В.М. в судебное заседание не явилась, извещена судом надлежащим образом. Ходатайств об отложении слушания дела, доказательств уважительности причин неявки ответчика в судебную коллегию не поступило. При таких обстоятельствах в соответствии с положениями статьи 167, частью 1 статьи 327 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие ответчика.

В соответствии с частью 1 статьи 327.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, заслушав объяснения представителей истца "Сабвэй Раша Франчайзинг Компани" - Попова А.В, Ржевцевой В.А, представителя ответчика ООО "Лидер Ресторанс" - Гречко И.Е, обсудив доводы апелляционной жалобы, приходит к следующему.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что в соответствии со свидетельством на товарный знак (знак обслуживания) N 96915 от 24 июня 1991 года, выданным Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, собственником интеллектуальной собственности - системы организации ресторанов сэндвичей и салатов по торговым названием и знаком обслуживания SUBWAY и управления ими является компания Докторс Ассошиейтс Инк. Срок действия регистрации установлен до 17 октября 2020 года.

Согласно приложению к свидетельству о регистрации вышеуказанного товарного знака истцу принадлежит исключительное право на использование в Российской Федерации товарного знака SUBWAY с целью эксплуатации и дальнейшей выдачи лицензии на эксплуатацию ресторанов SUBWAY в Российской Федерации.

Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС и ООО "Лидер Ресторанс" заключили 15 августа 2008 года договор коммерческой концессии, по условиям которого указанному ООО "Лидер Ресторанс" за плату предоставлено право на эксплуатацию ресторана SUBWAY.

В соответствии с п. 4.1 договора коммерческой концессии ресторану присвоен номер 46384, что подтверждается свидетельством.

Передача права использования товарного знака ответчику зарегистрирована в Роспатенте за N РД0050431 от 22 мая 2009 года.

В соответствии с п. 2 договора ООО "Лидер Ресторанс" как лицо, которому предоставлено право на использование интеллектуальной собственности, обязалось выплачивать в пользу истца лицензионную плату в размере 8 процентов от валового объема продаж ресторана.

Под "валовым объемом продаж" понимается вся выручка или доходы, связанные с эксплуатацией ресторана SUBWAY, включая выездное обслуживание и доставку, лицензионные платежи должны производиться на ежемесячной основе не позднее 15 числа каждого месяца, непосредственно следующего за месяцем, на который приходится валовый объем продаж.

В соответствии с п. 4.1 вышеуказанного договора, после подписания договора и внесения концессионной платы и регистрационной платы, компания обязуется в течение 30 дней с даты такого платежа предоставить лицензиату свидетельство о присвоении номера ресторану, которое содержит уникальный номер, идентифицирующий ресторан, и удостоверяет, что лицензиат зарегистрирован в качестве официального франчайзи в документах франчайзора и международного франчайзора, и после этого при условии полного и непрерывного выполнения лицензиатом своих обязательств по настоящему договору, предоставить лицензиату доступ к системе.

Пунктом 4.2 предусмотрено, что после регистрации настоящего договора в Федеральной службе об интеллектуальной собственности и после успешного окончания курса обучения Франчайзи по крайней мере одним представителем группы менеджеров лицензиата (успешность прохождения курса обучения определяется по единоличному усмотрению компании) предоставить лицензиату доступ к технической и коммерческой документации (руководство по ведению бизнеса SUBWAY) и другой информации, необходимой лицензиату для осуществления своих прав, предоставленных в соответствии с настоящим договором, а также проинформировать лицензиата по вопросам, связанным с этими правами.

Пунктом 5.1 вышеуказанного договора предусмотрена обязанность лицензиата открыть ресторан для посетителей в течение ста двадцати (120) дней с даты подписания настоящего договора. По согласованию сторон вышеуказанный срок может быть продлен. Ресторан должен быть построен и оборудован в полном соответствии с требованиями, содержащимися в руководстве по ведению бизнеса SUBWAY, и иными указаниями, полученными от компании.

Согласно пункту 5.3 вышеуказанного договора, лицензиат обязуется уплатить компании регистрационную плату, о которой говорится в статье 1 настоящего договора.

Согласно п. 5.8 договора лицензиат обязуется сообщать о своем валовом объеме продаж посредством электронной связи или другими способами, разрешенными в письменном виде компанией, в течение полутора дней после окончания рабочей недели или как это будет указано компанией.

Компания имеет право самостоятельно оценить валовой объем продаж, если лицензиат своевременно не представит отчет о валовом объеме продаж в соответствии с положениями настоящего договора, при непредоставлении отчета в сроки, определенные данным параграфом, к лицензиату могут автоматически применяться штрафные санкции в размере 20 процентов от валового объема продаж за период, за который своевременно не предоставлен отчет.

Пунктом 5.11 договора предусмотрено право истца на пени в размере 1% в месяц со всех сумм, несвоевременно выплаченных лицензиатом, начиная с четырнадцатого календарного дня по истечении срока платежа.

Из материалов дела следует, что вышеуказанный договор коммерческой концессии зарегистрирован 22 мая 2009 года в Роспатенте за N РД0050431.

Таким образом, передача прав по договору подтверждается регистрацией договора.

Истец и Коробова В.М. заключили 15 ноября 2019 года договор поручительства, по которому ответчик Коробова В.М. отвечает солидарно с ООО "Лидер Ресторанс" по оплате лицензионных платежей и пени по договору, заключенному между истцом и ООО "Лидер Ресторанс".

Как усматривается из материалов дела, ООО "Лидер Ресторанс", будучи лицензиатом, во исполнения пункта 5.8 договора коммерческой концессии предоставляло истцу отчеты о размере валовой выручки, в том числе за период с марта 2018 года по сентябрь 2020 года с использованием аппаратно-программной системы торговых терминалов R-Keeper SUBWAY разработки компании ЮСИЭС (Москва, Россия), представляющих из себя кассовые аппараты, подключенные к серверам компании ЮСИЭС. Посредством компании ЮСИЭС указанные отчеты также направляются истцу, который в режиме реального времени может видеть все продажи рестораны.

Согласно данным ООО "Центр технического обслуживания "ЮСИЭС сервис" за период с марта 2018 года по сентябрь 2020 года проведена проверка данных по ресторану Сабвэй N 46384, расположенного по адресу: Московская область, Домодедово, мкр-н Центральный, Каширское шоссе, дом 91, помещение 04 Российская Федерация, отчет по предоставленным данным от истца построен автоматически на основании исходных данных, сумма продаж составила 96 028 186 руб, таким образом размер лицензионной платы составляет 2 651 578 руб. 94 коп.

В опровержении представленного истцом расчета ответчиком представлен свой расчет лицензионной платы, согласно которому задолженность ответчика составляет 2 623 929 руб. 74 коп, в подтверждение чего представили акты по лицензионным платежам для ресторана N 46384.

Учитывая установленные по делу обстоятельства, оценив представленные доказательства в соответствии со ст. 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии у ответчика задолженности по договору, в связи с чем исковые требования истца удовлетворил частично, а именно взыскал с ответчика задолженность в размере 2 623 929 руб. 74 коп, неустойку в размере 438 487 руб. 54 коп.

Судебная коллегия полагает возможным частично согласиться с данным выводом суда первой инстанции в связи со следующим.

В соответствии со статьей 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

В силу статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручителем обязательства, поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. При этом поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату неустойки.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с их условиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

Учитывая вышеизложенное, принимая во внимание, представленные суду доказательства, суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии у ответчика задолженности по договору в размере 2 623 929 руб. 74 коп.

При этом, определяя период и размер взыскиваемой с ответчика неустойки, суд первой инстанции не учел следующего.

В силу п. 1 ст. 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство Российской Федерации вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, на срок, устанавливаемый Правительством Российской Федерации.

Правительство Российской Федерации для обеспечения стабильности экономики ввело мораторий на возбуждение дел о банкротстве на срок с 06 апреля 2020 года по 07 января 2021 года (Постановление N 428 и постановление Правительства Российской Федерации 01 октября 2020 года N 1587 "О продлении срока действия моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников").

Мораторий в силу абз. 2 пп. "б" п. 1 Постановления N 428 введен, в том числе в отношении организаций-должников, включенных в перечень (перечни) системообразующих организаций российской экономики в соответствии с критериями и порядком, определенными Правительственной комиссией по повышению устойчивости развития российской экономики.

Помимо прочего мораторием на период его действия предусматривался запрет на применение финансовых санкций за неисполнение пострадавшими компаниями денежных обязательств по требованиям, возникшим до введения моратория (пункт 2 части 1 статьи 9.1, абзац 10 пункта 1 статьи 63 Закона N 127-ФЗ). Этот запрет не ставился в зависимость ни от причин просрочки исполнения обязательств, ни от доказанности факта нахождения ответчика в предбанкротном состоянии. Предоставление государством таких мер поддержки наиболее пострадавшим отраслям экономики прежде всего было обусловлено серьезным экономическим ущербом, причиненным пандемией, и направлено на недопущение еще большего ухудшения их положения.

Мораторий применялся к лицам по признаку основного вида экономической деятельности, предусмотренного Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД), которым занималась пострадавшая компания (пп. "а" п. 1 Постановления N 428).

Исходя из содержания разъяснений, приведенных в п. 2, 4, 7 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 декабря 2020 года N 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в Обзоре по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 2 (ответ на вопрос N 10), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 30 апреля 2020 года, включение должника в один из перечней лиц, предусмотренных Постановлением N 428, позволяет такому должнику заявлять возражения против взыскания с него неустоек и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение им соответствующих обязательств до введения моратория. При этом такие возражения могут заявляться независимо от наличия у должника признаков банкротства.

Учитывая, что ответчик отнесен к перечню лиц по ОКВЭД, предусмотренных Постановлением N 428, то к нему подлежат применению положения моратория, включающие запрет на начисление неустойки за период с 06 апреля 2020 года по 06 октября 2020 года.

Таким образом, с ответчиков в солидарном порядке подлежит взысканию неустойка за исключением вышеуказанного периода, то есть с марта 2018 года по март 2020 года в размере 316 805 руб. 96 коп.

Исходя из положений ч. 1 ст. 98 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, с ответчиков также подлежат взысканию солидарно в пользу истца расходы по уплате государственной пошлины в размере 22 903 руб. 67 коп.

Таким образом, в указанной части решение суда подлежит изменению.

Иных доводов для отмены или изменения решения суда в оставшейся части, обстоятельств, которые имели бы правовое значение для правильного разрешения спора, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали изложенные в нем выводы, в апелляционной жалобе не содержится.

Каких-либо нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения суда первой инстанции в соответствии с частью 4 статьи 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь статьями 194-198, 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Октябрьского районного суда Санкт-Петербурга от 27 мая 2021 года изменить в части неустойки и государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Лидер Ресторанс", Коробовой Виктории Михайловны солидарно в пользу SUBWAY RUSSIA FRANCHISING COMPANY, LLC (Сабвэй Раша Франчайзинг Компани, ЛЛС) неустойку в размере 316 805 руб. 96 коп, государственную пошлину 22 903 руб. 67 коп.

В оставшейся части решение Октябрьского районного суда Санкт-Петербурга от 27 мая 2021 года - оставить без изменения, апелляционную жалобу Коробовой Виктории Михайловны - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: