Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 12 ноября 2021 г. по делу N 7У-1735/2021[77-1381/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Колбиной Н.В, Железного А.В, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Денисова М.О, осужденного Погорелова А.В. в режиме видеоконференц-связи, защитника осужденного-адвоката Яковлева В.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Погорелова А.В. на приговор Кировского районного суда Ставропольского края от 25 июня 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 сентября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Погорелова А.В. и его защитника-адвоката Яковлева В.В, поддержавших доводы жалобы, прокурора Денисова М.О. об изменении судебных решений со смягчением наказания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кировского районного суда Ставропольского края от 25 июня 2019 года

Погорелов А.В, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

-26 мая 2009 года Кировским районным судом Ставропольского края по п. "в" ч.2 ст.158, ч.2 ст.159 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

-13 августа 2009 года Кировским районным судом Ставропольского края по ч.1 ст.158, п. "а" ч.3 ст.158, п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.69, ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

-25 ноября 2009 года Кировским районным судом Ставропольского края по ч.2 ст.228, ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытии наказания 13 сентября 2013 года, осужден по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 5 годам лишения свободы, п.п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 5 годам лишения свободы, ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима; срок наказания исчислен с 25 июня 2019 года; в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 13 февраля 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима; решена судьба вещественных доказательств.

По делу также осужден Ган А.А, в отношении которого кассационным определением Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 9.06.2020 года приговор изменен со смягчением назначенного наказания.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 сентября 2019 года приговор в отношении Погорелова А.В. оставлен без изменения.

Погорелов А.В. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере, совершенном 20 июля 2017 года; в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере, совершенном 10 августа 2017 года группой лиц по предварительному сговору; в незаконном хранении наркотического средства без цели сбыта в значительном размере. Обстоятельства совершения преступлений изложены в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Погорелов А.В, выражая несогласие с состоявшимися судебными решениями, указал, что 8 августа 2017 года в результате проведенных оперативно-розыскных мероприятий выявлен факт сбыта наркотических средств, однако его преступные действия пресечены не были; 13 февраля 2018 года проведен обыск, в ходе которого найдено наркотическое средство; полагает, что надобности в проведении этого действия не было, поэтому просит признать незаконным приговор в части осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ по факту хранения наркотических средств, имевшего место 13.02.2018 года, уголовное дело в этой части прекратить и снизить срок, изменив вид исправительного учреждения с особого на строгий.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Погорелова А.В. в совершении преступлений подтверждается доказательствами, непосредственно исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре: показаниями свидетелей С. А.В, Б. В.В, Ц. Н.Н, других свидетелей об известных обстоятельствах, имеющих отношение к делу; протоколами осмотра места происшествия, предметов, заключениями экспертиз; материалами оперативно-розыскных мероприятий; иными доказательствами.

Приведенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями статей 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, указал основания, по которым он принял одни доказательства и отверг другие.

Показания свидетелей об имевших место событиях детальны, дополняют друг друга, отвечают фактическим обстоятельствам, согласуются с письменными материалами дела, поэтому правомерно взяты судом за основу при постановлении приговора. Каких-либо причин для искажения действительности по делу, оговора Погорелова А.В, иной заинтересованности в исходе дела, судом не установлено.

В действиях сотрудников правоохранительных органов признаков подстрекательства, склонения, побуждения в прямой или косвенной форме к незаконному сбыту наркотических средств не усматривается. Перечисленные в приговоре доказательства свидетельствуют о наличии у Погорелова А.В. умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Оперативно-розыскные мероприятия осуществлялись в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности". Оснований считать недопустимыми доказательствами результаты оперативно-розыскных мероприятий не имеется, так как нарушений требований закона при проведении данных мероприятий и при приобщении их результатов к материалам уголовного дела не допущено.

Суд проверил материалы оперативно-розыскных мероприятий, проведенных в отношении Погорелова А.В, показания закупщиков в соответствии с правилами ст.87 УПК РФ путем сопоставления с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле. Нарушений законности, ущемления прав осужденного не допущено, в связи с чем суд правомерно признал эти доказательства достоверными и положил в основу приговора.

Оснований считать, что оперативно-розыскные мероприятия 20 июля и 10 августа 2017 года в отношении Погорелова А.В. проведены без достаточных на то оснований, судебная коллегия не усматривает.

Проведенные по делу экспертизы являются достоверными и допустимыми, выполнены в установленном законом порядке, с использованием научно обоснованных методик, квалифицированными, имеющими соответствующие образование и полномочия, экспертами.

Суд на основании исследованных доказательств, правильно установив фактические обстоятельства дела, пришел к выводу о виновности Погорелова А.В. в совершении преступлений. Юридическая оценка действий осужденного соответствует описанию преступных деяний и является верной.

Вместе с тем, состоявшиеся по делу судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона были допущены судом при рассмотрении уголовного дела.

Согласно п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания.

В силу п. "а" ч.3 ст.18 УК РФ особо опасный рецидив образует совершение лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

По приговору от 26.05.2009 года Погорелов А.В. осужден к лишению свободы за совершение преступлений средней тяжести. По приговорам от 13.08.2009 года и 25.11.2009 года он же осужден за совершение тяжких преступлений к наказанию в виде лишения свободы, при этом окончательное наказание ему назначено по правилам ч.5 ст.69 УК РФ-по совокупности преступлений. 13 сентября 2013 года Погорелов А.В. освободился из мест лишения свободы по отбытии наказания, в связи с чем судимость по приговору от 26.05.2009 года на момент совершения нового преступления -20.07.2017 года - погашена и подлежит исключению из судебных решений. Погорелов А.В. является единожды судимым за тяжкое преступление, что образует в его действиях рецидив преступлений, вид которого является опасным. В силу положений п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ, отбывание лишения свободы при опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, назначается в исправительной колонии строгого режима. Суд, в нарушение требований закона, определилПогорелову А.В. отбывание наказания в исправительной колонии особого режима как при особо опасном рецидиве преступлений. При таких данных надлежит изменить вид исправительного учреждения, определив к отбыванию наказания в виде лишения свободы исправительную колонию строгого режима и смягчить наказания за каждое из совершенных преступлений, так и по совокупности преступлений, применив при смягчении наказания по ч.1 ст.228 УК РФ положения ч.3 ст.68 УК РФ.

Срок отбывания наказания надлежит исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 13 сентября 2019 года, с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 13 февраля 2018 года до 13 сентября 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кировского районного суда Ставропольского края от 25 июня 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 сентября 2019 года в отношении Погорелова А.В. изменить:

- исключить указание на судимость по приговору от 26.05.2009 года;

- смягчить наказание по ч.1 ст.228 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы;

- смягчить наказание по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ до 4 лет 6 месяцев лишения свободы;

- смягчить наказание по п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ до 4 лет 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- срок наказания исчислять с 13 сентября 2019 года;

- в срок отбывания наказания зачесть время содержания под стражей с 13 февраля 2018 года до 13 сентября 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Судьи

С.А.Леонтьев Н.В.Колбина А.В.Железный