Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 11 ноября 2021 г. по делу N 7У-2623/2021[77-1605/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Лысикова А.А, защитников - адвокатов Савлиева С.Н, Бибикова А.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы осужденных Абасова М. А, Абасова М. А, адвоката Савлиева С.Н. в интересах Абасова Магомеда А. на приговор Кировского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 23 октября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 23 декабря 2020 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационных жалоб, выслушав защитников - адвокатов Савлиева С.Н, Бибикова А.Н, поддержавших кассационные жалобы, прокурора Лысикова А.А, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кировского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 23 октября 2020 года

Абасов М. А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", несудимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

-срок наказания осужденному исчислен со дня вступления приговора в законную силу; в срок отбытия наказания засчитано время содержания Абасова Мунира А. под стражей с 26 февраля 2019 года по день вступления приговора в законную силу, Абасов М. А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", несудимый, осужден по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-срок наказания осужденному исчислен со дня вступления приговора в законную силу; в срок отбытия наказания засчитано время содержания Абасова Магомеда А. под стражей с 27 февраля 2019 года по день вступления приговора в законную силу, Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 23 декабря 2020 года приговор оставлен без изменения.

Абасов Магомед А. признан виновным и осужден за то, что он по предварительной договоренности с Абасовым Муниром А. 22 февраля 2019 года упаковал в полимерный пакет наркотическое средство в крупном размере - "данные изъяты" массой 96, 64 грамма и "данные изъяты" массой 1, 79 грамма, которые переслал через транспортную компанию " "данные изъяты"" в "адрес". Абасов Мунир А. 26 февраля 2019 года получил данное наркотическое средство, тем самым незаконно приобрел его для личного употребления без цели сбыта. Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Абасов Мунир А, выражая несогласие с вынесенными судебными решениями, просит их изменить, смягчить наказание с применением ст. 64 УК РФ. В обоснование поданной жалобы осужденный указал, что суд не в полной мере учел установленные смягчающие обстоятельства, отсутствие отягчающих обстоятельств и должным образом не мотивировал вывод об отсутствии оснований к применению ст.ст. 64, 73 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Абасов Магомед А. просит состоявшиеся судебные решения отменить и вынести в его отношении оправдательный приговор. В обоснование доводов указал, что вывод о его причастности к преступлению суд основал на заключении экспертизы N от ДД.ММ.ГГГГ об обнаружении на пакете с наркотическим средством следа пальца его руки. Отсюда суд сделал вывод о том, что он знал о содержимом пакета. Однако данный вывод противоречит установленным судом обстоятельствам. Так, из показаний свидетелей ФИО10, ФИО11 и ФИО12 следует, что изъятый предмет был сразу упакован и опечатан. О снятии следов пальцев рук с упаковки ничего не отражено. Не сказано, что пластина была обернута в прозрачную пленку или находилась в пакете. В протоколе личного досмотра Абасова Мунира А. указано, что якобы специалист обрабатывает порошком пластину и снимает три следа отпечатков пальцев. Однако эксперт указывает, что извлекает из белого конверта пластину, обернутую пленкой. Суд должен был проверить, почему нахождение пластины в пленке не отражено в протоколе личного досмотра, откуда сняты отпечатки пальцев, в какой момент пластина обрабатывалась специалистом. Указанные противоречия ставят под сомнение допустимость доказательств - протокола личного досмотра Абасова Мунира А. и заключения экспертиз N от ДД.ММ.ГГГГ и N от ДД.ММ.ГГГГ. Вывод суда об осведомленности Абасова Магомеда А. о содержимом посылки основана на предположениях. Осужденный указывает, что посылку отправил по просьбе брата Абасова Мунира, не зная о ее содержимом. У него не было никаких оснований отправлять ее под вымышленным именем. Данные на коробке об отправителе он не писал, они уже были написаны. Упаковка посылки в ходе следствия не приобщена. Однако, если бы упаковка была изъята, сразу было бы установлено, что текст отправителя написан не им. Суд не сделал запрос в паспортный стол, когда он сдал туда свой паспорт на переоформление.

На его теле были следы побоев, по ходатайству защитника, заявленному 9 марта 2019 года, была назначена экспертиза, но постановление направлено в экспертное учреждение только 12 марта 2019 года, чем проявлена волокита и привело к невозможности установления телесных повреждений. Однако в дальнейшем экспертиза была проведена в его отсутствие. Таким образом, уголовное дело построено на недопустимых доказательствах, его вина не установлена.

В кассационной жалобе адвокат Савлиев С.Н. в интересах Абасова Магомеда А. просит приговор и апелляционное определение отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение. В подтверждение доводов указал, что в нарушение требований УПК РФ и постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебном приговоре", суд не мотивировал наличие у Абасова Магомеда А. умысла на пересылку наркотических средств и его осведомленность о содержимом отправления. Всеми представленными доказательствами только установлено, что Абасов Магомед А. отправил посылку на имя Абасова Мунира А. Также нарушены требования ст. 266 УПК РФ. В судебных заседаниях от 18 сентября 2019 года и 17 сентября 2020 года суд сообщил о заменах секретаре и разъяснил право заявить отвод. 29 сентября 2020 года, 5 октября 2020 года и 22 октября 2020 года не было доведено до сведения сторон о замене секретаря судебного заседания, не выяснено, имеются ли у сторон отводы. Указанное является существенным нарушением УПК РФ, влечет отмену судебных решений.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель помощник прокурора Кировского района г. Махачкалы Республики Дагестан просит судебные решения оставить без изменения, а поданные кассационные жалобы - без удовлетворения.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушений закона, подпадающих под указанные критерии, не установлено.

В обвинительном приговоре указаны обстоятельства преступных деяний, установленные судом, проанализированы доказательства, в том числе, показания подсудимых Абасова Магомеда А, Абасова Мунира А, свидетелей, протоколы следственных действий, оперативных мероприятий, экспертные заключения, иные документы.

Собранные по делу доказательства судом оценены с точки зрения их допустимости, достоверности и в совокупности - достаточности для признания подсудимых виновными в совершении преступлений.

Все доводы об отсутствии доказательств причастности Абасова Магомеда А. к незаконной пересылке наркотических средств в крупном размере опровергнуты со ссылкой на исследованные в суде доказательства - протокол личного досмотра Абасова Мунира М, заключения экспертиз N от ДД.ММ.ГГГГ и N от ДД.ММ.ГГГГ и другие доказательства, подробно проанализированные в приговоре.

Нет оснований к признанию недопустимыми и исключению из числа доказательств протокола личного досмотра Абасова Мунира А, поскольку он составлен в установленном законом порядке, подписан участвующими лицами. При осмотре участвовали понятые и специалист, отражено, что специалист снимает на пленку обнаруженные на пластине 3 следа пальцев рук В дальнейшем судом в установленном порядке была назначена и проведена судебная дактилоскопическая экспертиза, согласно выводам которой обнаруженные следы пальцев рук принадлежат Абасову Магомеду А. и Абасову Муниру А.

Утверждения стороны защиты о необходимости получения судебного решения для изъятия образцов для сравнительного исследования (отпечатков пальцев) не основаны на требованиях закона, а именно ст. 202 УПК РФ.

Обвинительное заключение составлено в соответствии с требованиями ст. 220 УПК РФ, оно подписано следователем, согласовано с руководителем следственного органа и утверждено прокурором в пределах его компетенции.

Судебное разбирательство проведено в соответствии с требованиями УПК РФ, с предоставлением равных прав стороне обвинения и защиты для представления доказательств и заявление ходатайств. Право заявить отвод суду, прокурору, секретарю судебного заседания было разъяснено. При замене секретаря отводов заявлено не было. В кассационной жалобе не приведено доводов о наличии оснований к отводу секретаря судебного заседания, которая вела протокол 29 сентября, 5 и 22 октября 2020 года.

Действия Абасова Магомеда А. правильно квалифицированы судом по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как незаконная пересылка наркотических средств в крупном размере.

Действия Абасова Мунира А. правильно квалифицированы судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере.

Абасову Магомеду А. и Абасову Муниру А. обоснованно назначено наказание в виде лишения свободы без применения ч. 6 ст. 15, ст.ст. 53.1, 64, 73 УК РФ. наказание соответствует требованиями ст. ст. 6, 43, 60-62 УК РФ. Все установленные смягчающие обстоятельства судом учтены при назначении наказания.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым судебные решения изменить.

Абасов Магомед А. признан виновным в пересылке 96, 64 грамм наркотического средства "данные изъяты" и 1, 79 грамма наркотического средства "данные изъяты", а Абасов Мунир А. - в незаконном приобретении данных наркотических средств.

Тот факт, что изъятое к Абасова Мунира А. при личном досмотре вещество является наркотическим средством "данные изъяты" массой 96, 64 грамма подтверждено заключением эксперта N.

Однако в материалах дела отсутствует и судом не исследовано заключение эксперта о том, что изъятое у ФИО14 вещество является наркотическим средством "данные изъяты" массой 1, 79 грамма.

Учитывая изложенное из объема обвинения Абасрва Магомеда А. подлежит исключению пересылка данного наркотического средства, а из объема обвинения Абасова Мунира А. - незаконное его приобретение.

Ввиду назначения по делу минимального наказания, предусмотренного санкцией статей, отсутствии оснований к применению ст. 64 УК РФ, назначенное наказание смягчению не подлежит. Оно соответствует характеру, степени общественной опасности содеянного, данным о личности виновных.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кировского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 23 октября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 23 декабря 2020 года в отношении Абасова М. А, Абасова М. А. изменить:

-исключить из объема обвинения Абасова Магомеда А. пересылку наркотического средства "данные изъяты" массой 1, 79 грамма;

-исключить из объема обвинения Абасова Мунира А. незаконное приобретение наркотического средства "данные изъяты" массой 1, 79 грамма.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

С.Н. Харрасова