Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 28 октября 2021 г. по делу N 7У-2798/2021[77-1716/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Железного А.В. и Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Лысикова А.А, осужденного Гейвандова Т.А. по системе видеоконференц-связи

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Гейвандова Т.А. на приговор Георгиевского городского суда Ставропольского края от 16 марта 2015 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и доводы кассационной жалобы, выступление Гейвандова Т.А, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Лысикова А.А. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Георгиевского городского суда Ставропольского края от 16 марта 2015 года

Гейвандов Т.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 11 марта 2011 года Георгиевским городским судом Ставропольского края по ч.1 ст.228 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, освободившийся по отбытии наказания 14 ноября 2011 года;

- 28 февраля 2012 года Георгиевским городским судом Ставропольского края по ч.1 ст.228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, освободившийся по отбытии наказания 27 декабря 2012 года;

- 15 декабря 2014 года Георгиевским городским судом Ставропольского края по ч.1 ст.105, ч.4 ст.111 УК РФ, ч.3 ст69 УК РФ к 14 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год 6 месяцев, осужден:

- по пп. "а", "в" ч.2 ст.163 УК РФ к 4 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год с установлением ограничений;

- по ч.1 ст.116 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % из заработной платы в доход государства;

- на основании ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, к 4 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 1 год с установлением ограничений.

Срок наказания исчислен с 16 марта 2015 года, с зачетом времени содержания под стражей с 12 ноября 2014 года по 16 марта 2015 года.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением Георгиевского городского суда Ставропольского края от 27 мая 2015 года определен порядок исполнения вынесенных в отношении Гейвандова Т.А. приговоров:

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговорам от 16 марта 2015 года и 15 декабря 2014 года, окончательно назначено 14 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 1 год 6 месяцев с установлением ограничений.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 5 апреля 2021 года приговор Георгиевского городского суда Ставропольского края от 15 декабря 2014 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 25 марта 2015 года в отношении Гейвандова Т.А. изменены:

-исключено указание при назначении наказания на мнение потерпевших;

- с применением ч.1 ст.62 УК РФ смягчено наказание по ч.1 ст.105 УК РФ до 9 лет 6 месяцев лишения свободы, по ч.4 ст.111 УК РФ - до 7 лет 6 месяцев лишения свободы;

-исключено назначение дополнительного наказания в виде ограничения свободы;

-на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.105 и ч.4 ст.111 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено 13 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор и апелляционное определение оставлены без изменения.

Постановление Георгиевского городского суда Cтавропольского края от 27 мая 2015 года изменено:

- назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательное наказание смягчено до 13 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 1 год.

В остальном постановление оставлено без изменения.

Гейвандов Т.А. признан виновным в совершении вымогательства группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия и в насильственных действиях, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст.115 УК РФ.

Преступления совершены в ноябре 2013 года и 29 января 2014 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Гейвандов Т.А. просит приговор изменить, исключить осуждение его по ст.116 УК РФ, привести приговор в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ, применить положения ч.6 ст.15, ст.64 УК РФ и снизить наказание, а также исключить из приговора показания свидетелей ФИО5, ФИО6, ФИО7, как голословные и не имеющие юридической силы. Считая приговор не соответствующим требованиям уголовного и уголовно-процессуального закона, вынесенным с нарушением его конституционных прав, указывает, что судом не учтены смягчающими наказание обстоятельствами наличие у него смертельно опасных заболеваний, что он страдает зависимостью от опиоидов, состоит на учете у врача-нарколога, характеризуется положительно по месту жительства. Считает, что у суда имелись основания для применения ч.6 ст.15 УК РФ, ст.64 УК РФ и обсуждения вопроса о применении ч.3 ст.68 УК РФ. Указывает, что оснований для назначения наказания в виде ограничения свободы, не имелось; голословные показания свидетелей ФИО5, ФИО6, ФИО7 являются недопустимыми доказательствами и подлежат исключению из приговора; не дана надлежащая оценка его доводам.

Изучив уголовное дело, проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Доводы осужденного о невиновности в совершении вымогательства судом надлежащим образом проверены и мотивированно опровергнуты со ссылкой на совокупность исследованных доказательств, в том числе на:

- показания потерпевших ФИО5 и ФИО7 об обстоятельствах вымогательства денег Гейвандовым Т.А. и незнакомым мужчиной, которые наносили удары ФИО5 по лицу и различным частям тела, демонстрировали предмет, похожий на пистолет, угрожали расправой;

- заключение эксперта о характере причиненного ФИО5 телесного повреждения;

- показания свидетеля ФИО6 о том, что в конце ноября 2013 года ее гражданский муж ФИО8 забрал у нее деньги в сумме 9 000 рублей и сразу уехал, потом рассказал, что Гейвандов Т.А. и незнакомый мужчина угрожали ФИО5 пистолетом, избили его и потребовали деньги в сумме 10 000 рублей за то, чтобы они его отпустили, тогда он взял дома деньги и передал их Гейвандову Т.А. и незнакомому мужчине.

Суд обоснованно признал достоверными показания потерпевших ФИО5, ФИО7 и свидетеля ФИО6, поскольку они подробны, последовательны и согласуются с другими доказательствами по делу.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, с точки зрения относимости и допустимости.

Суд, надлежащим образом оценив собранные по делу доказательства в их совокупности и правильно установив фактические обстоятельства дела, пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Гейвандова Т.А. в совершении вымогательства группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия.

Квалификация действий осужденного Гейвандова Т.А. по пп. "а", "в" ч.2 ст.163 УК РФ является правильной.

Предусмотренных законом оснований для изменения категории преступления, признания смягчающими обстоятельств, указанных в кассационной жалобе, применения ст.64 УК РФ и снижении основного наказания, не имеется.

Отягчающих обстоятельств не установлено и вопреки доводам кассационной жалобы, правила ч.2 ст.68 УК РФ при назначении наказания судом не применялись.

Вместе с тем, судебные решения подлежат изменению в связи с нижеследующим.

Гейвандов Т.А. признан виновным в насильственных действиях, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст.115 УК РФ.

В соответствии с изменениями, внесенными в ст.116 УК РФ Федеральными законами от 03.07.2016 N 323-ФЗ, 07.02.2017 N 8-ФЗ, указанные действия лица, ранее не подвергавшегося к административной ответственности за аналогичное деяние, которые не были совершены из хулиганских побуждений, либо по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды, либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы, состава уголовно-наказуемого деяния не образуют.

С учетом изложенного, в силу ст.10 УК РФ из приговора подлежит исключению осуждение Гейвандова Т.А. по ч.1 ст.116 УК РФ.

Кроме того, назначая по пп. "а", "в" ч.2 ст.163 УК РФ дополнительное наказание в виде ограничения свободы, суд свое решение об этом не мотивировал и указание о назначении дополнительного наказания подлежит исключению из приговора.

При отсутствии в действиях Гейвандова Т.А. рецидива преступлений, в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ, суду следовало назначить отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В связи с чем приговор в этой части также подлежит изменению.

Соответственно, время нахождения под стражей с 12 ноября 2014 года по день вступления приговора в законную силу - 26 марта 2015 года, согласно п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ подлежит зачету в срок наказания из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

При таких обстоятельствах подлежит изменению последующее судебное решение, которым определен порядок исполнения вынесенных в отношении Гейвандова Т.А. приговоров.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Георгиевского городского суда Ставропольского края от 16 марта 2015 года в отношении Гейвандов Т.А. изменить:

- исключить осуждение его по ч.1 ст.116 УК РФ;

- исключить назначение дополнительного наказания в виде ограничения свободы;

- считать его осужденным по пп. "а", "в" ч.2 ст.163 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 12 ноября 2014 года до 26 марта 2015 года, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Постановление Георгиевского городского суда Ставропольского края от 27 мая 2015 года в отношении Гейвандова Т.А. изменить:

- назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательное наказание смягчить до 13 лет 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части постановление оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи А.В. Железный

С.Н. Харрасова