Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 16 сентября 2021 г. по делу N 7У-9237/2021[77-4412/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Пудовкиной Я.С, судей Осадчего С.В. и Хваткова Г.О.

при секретаре Резвовой Т.А.

с участием прокурора Кротова А.В, осужденного Уланова В.М, адвоката Уразаевой М.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Родченкова П.В. и кассационной жалобе осужденного Уланова В.М. на приговор Березовского городского суда Свердловской области от 23 ноября 2020 года в отношении

Уланова Валерия Михайловича, "данные изъяты" судимого:

- 9 августа 2005 года Свердловским областным судом по п. "а" ч. 4 ст. 162, ч. 3 ст. 222, ч. 2 ст. 209 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 12 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 75 000 рублей, освобожденного из исправительного учреждения 8 апреля 2016 года по отбытии наказания, осужденного по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 месяцев; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Березовского городского суда Свердловской области от 30 октября 2020 года (отмененного апелляционным постановлением Свердловского областного суда от 28 января 2021 года) окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В отношении Уланова В.М. до вступления приговора в законную силу избрана мера пресечения в виде заключения под стражу; он взят под стражу в зале суда; срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Уланова В.М. под стражей с 23 ноября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор обжалован не был, вступил в законную силу 15 декабря 2020 года.

Заслушав доклад судьи Пудовкиной Я.С, выступление прокурора Кротова А.В, поддержавшего кассационное представление, выступления осужденного Уланова В.М, участвовавшего в судебном заседании посредством использования системы видеоконференц-связи, и адвоката Уразаевой М.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, судебная коллегия

установила:

Уланов В.М. признан виновным в неоднократном несоблюдении лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженном с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Преступление совершено в период с 28 декабря 2019 года по 12 сентября 2020 года в г. Березовском Свердловской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Свердловской области Родченков П.В, ссылаясь на ч. 2 ст. 63 УК РФ, обращает внимание на повторный учет отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений при назначении Уланову В.М. наказания. В обоснование своих доводов указывает, что судимость по приговору от 9 августа 2005 года, образующая рецидив преступлений, послужила основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и признания его субъектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ. Просит приговор изменить, исключить из него указание на отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений и снизить Уланову В.М. срок наказания за совершенное преступление и по совокупности преступлений.

В кассационной жалобе осужденный Уланов В.М. сообщает, что в настоящее время приговор от 30 октября 2020 года отменен апелляционным постановлением от 28 января 2021 года. Просит освободить его из исправительного учреждения.

Заслушав выступления сторон, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор в отношении Уланова В.М. постановлен по правилам главы 40 УПК РФ, применен особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

В судебном заседании подсудимый вину в совершении преступления признал полностью, поддержал заявленное в присутствии защитника при ознакомлении с материалами уголовного дела ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пояснил, что осознает характер и последствия данного ходатайства (т. 1 л.д. 160-162, 182).

При рассмотрении уголовного дела суд убедился, что предъявленное Уланову В.М. обвинение, с которым он согласился, является обоснованным и подтверждается доказательствами, собранными по делу.

Действия виновного правильно квалифицированы судом по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

При назначении Уланову В.М. наказания суд согласно ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности преступления, личность подсудимого, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни семьи.

Смягчающими наказание виновного обстоятельствами суд признал: наличие малолетнего ребенка, раскаяние в содеянном, полное признание вины, состояние здоровья, воспитание и содержание ребенка сожительницы.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения в отношении Уланова В.М. положений ст.ст. 64, 73 УК РФ надлежащим образом мотивированы в приговоре. При определении размера наказания требования, предусмотренные ч. 5 ст. 62 УК РФ, судом учтены.

Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ ввиду допущенного судом существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела, о чем обоснованно указано в кассационном представлении.

В силу ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

По смыслу Федерального закона от 6 апреля 2011 года N 64-ФЗ "Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы" административный надзор устанавливается только в отношении лиц, имеющих судимость.

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 314.1 УК РФ, является лицо, в отношении которого установлен административный надзор, то есть лицо, имеющее судимость.

Поскольку наличие судимости является обязательным признаком субъекта преступления, то рецидив преступлений не может быть признан обстоятельством, отягчающим наказание за данное преступление.

Между тем при назначении подсудимому наказания суд признал рецидив преступлений отягчающим обстоятельством и не учел, что образующая его судимость по приговору от 9 августа 2005 года явилась основанием для установления в отношении Уланова В.М. административного надзора (решение Синарского районного суда г. Каменска-Уральского Свердловской области от 9 декабря 2015 года) и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

В этой связи указание на данное отягчающее обстоятельство подлежит исключению из приговора, а назначенное осужденному по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ наказание - снижению.

Кроме того, ввиду отмены 28 января 2021 года судом апелляционной инстанции приговора Березовского городского суда Свердловской области от 30 октября 2020 года из обжалуемого приговора подлежат исключению указания на применение в отношении Уланова В.М. положений ч. 5 ст. 69 УК РФ и назначение наказания по совокупности преступлений.

Несмотря на вносимые в приговор изменения, оснований для освобождения Уланова В.М. из исправительного учреждения судебная коллегия не усматривает, поскольку приговором Березовского городского суда Свердловской области от 28 апреля 2021 года он осужден к реальному лишению свободы.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Березовского городского суда Свердловской области от 23 ноября 2020 года в отношении Уланова Валерия Михайловича изменить:

- из описательно-мотивировочной части исключить указание на отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений, с учетом этого снизить срок назначенного Уланову В.М. по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ наказания до 4 месяцев лишения свободы, - из описательно-мотивировочной и резолютивной частей исключить указания на применение в отношении Уланова В.М. положений ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 30 октября 2020 года) и назначение наказания по совокупности преступлений, - считать Уланова В.М. осужденным по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 месяца.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи