Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 10 ноября 2021 г. по делу N 7У-10713/2021[77-4828/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Пелёвина С.А, судей Зориной С.А, Зыкина С.В, при секретаре Петросян Н.А, с участием прокурора Чубуковой Э.К, осужденного Файзуллина Р.С, защитника - адвоката Тулибаева Ш.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора "адрес" ФИО7 на приговор Норильского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Приговором Норильского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

ФАЙЗУЛЛИН Р.С, "данные изъяты" ранее судимый:

- 1 августа 2018 года мировым судьёй судебного участка N 3 по г. Сибай Республики Башкортостан по ст. 264.1 УК РФ к 200 часам обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на 2 года 6 месяцев; постановлением мирового судьи судебного участка N 2 по Баймакскому району г. Баймак Республики Башкортостан от 1 октября 2018 года неотбытая часть обязательных работ заменена на 15 дней лишения свободы, наказание отбыто в период с 5 по 19 ноября 2018 года;

- 15 октября 2018 года мировым судьей судебного участка N 1 по Баймакскому району и г. Баймак Республики Башкортостан по ст. 264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на 2 года 6 месяцев, на основании части 5 статьи 70 УК РФ по совокупности с приговором от 1 августа 2018 года путем частичного присоединения неотбытой части дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами, к 10 месяцам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с условно с испытательным сроком 1 год с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 3 года; наказание в виде лишения свободы по приговору от 1 августа 2018 года постановлено исполнять самостоятельно; содержится под стражей по данному делу с 10 февраля 2021 года; по состоянию на 10 февраля 2021 года неотбытый срок наказания в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами, составляет 8 месяцев 15 дней;

осужден по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы; по ч. 1 ст.228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 6 годам лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части дополнительного наказания по приговору мирового судьи судебного участка N по "адрес" и "адрес" Республики Башкортостан от 15 октября 2018 года к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на 6 месяцев 7 дней.

Срок наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять со дня вступления в законную силу и зачесть в срок лишения свободы время содержания Файзулина Р.С. под стражей с 10 февраля 2021 года по день, предшествующий вступлению приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Также приговором разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и 12 мая 2021 года вступил в законную силу.

Постановлением Норильского городского суда "адрес" от 7 июня 2021 года, вынесенным в порядке исполнения приговора, в описательно-мотивировочную и резолютивную части приговора внесены изменения путем дополнения описания преступного деяния, признанного судом доказанным, квалифицированного по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а также путем исключения из резолютивной части приговора указания на частичное присоединение на основании ст. 70 УК РФ неотбытой части наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 по Баймакскому району и г. Баймаку Республики Башкортостан от 15 октября 2018 года в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на 6 месяцев 7 дней.

В апелляционном порядке постановление не обжаловалось и 18 июня 2021 года вступило в законную силу.

Заслушав доклад судьи Пелёвина С.А, пояснения осужденного Файзуллина Р.С. и его защитника - адвоката Тулибаева Ш.Н, возражавших против удовлетворения кассационного представления, и полагавших необходимым приговор изменить, мнение прокурора Чубуковой Э.К, частично поддержавшей кассационное представление и полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, а постановление отменить, судебная коллегия

установила:

Файзуллин Р.С. осужден за незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере и незаконный сбыт наркотического средства.

Преступления Файзуллиным Р.С. совершены 4 и ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" края при обстоятельствах, установленных судом, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор Красноярского карая ФИО7, не оспаривая доказанность вины и квалификацию совершенных Файзуллиным Р.С. преступлений, выражает несогласие с указанными выше приговором от ДД.ММ.ГГГГ и постановлением от ДД.ММ.ГГГГ в связи с нарушением уголовного и уголовно-процессуального закона при их вынесении, а также несправедливостью назначенного наказания в связи с его чрезмерной мягкостью.

В обоснование доводов представления указывает, что в нарушение ч. 1 ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора не содержит в полного описания преступного деяния, совершенного Файзуллиным P.C. ДД.ММ.ГГГГ и признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, поскольку при описании преступного деяния судом не указано, что Файзуллин P.C. осуществил незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере.

При этом обвинительное заключение по уголовному делу в отношении Файзуллина Р.С, рассмотренному судом в порядке ст. 317.5 УПК РФ содержит обвинение Файзуллина Р.С. в том числе в совершении им ДД.ММ.ГГГГ преступления, предусмотренного п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с полным описанием преступного деяния и указанием на совершение незаконного сбыта наркотического средства в значительном размере, с которым согласился подсудимый.

Считает, что суд первой инстанции, рассмотрев дело в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ, в нарушение части 6 ст. 317.7 УПК РФ произвольно сократил описание преступного деяния, в совершении которого обвинялся подсудимый, и с которым он согласился в полном объёме.

Кроме того, обращает внимание что резолютивная часть приговора содержит указание о назначении Файзуллину Р.С. окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части дополнительного наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 1 по "адрес" и "адрес" Республики Башкортостан от ДД.ММ.ГГГГ. Однако, несмотря на определенный судом способ назначения наказания по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытая часть дополнительного наказания, присоединена судом полностью.

Согласно постановлению Норильского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ, вынесенному в порядке статей 397, 399 УПК РФ, судом в приговоре в отношении Файзуллина Р.С. исправлены указанные выше ошибки при описании преступного деяния, признанного доказанным, и назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ.

Вместе с тем при вынесении постановления судом не учтено, что в порядке статьи 399 УПК РФ, суды вправе разрешать лишь такие вопросы, которые не затрагивают существо приговора и не влекут ухудшение положения осужденного.

Полагает, что при постановлении приговора судом допущены нарушения уголовно-процессуального закона и неправильное применение уголовного закона, которые не могут быть отнесены к техническим ошибкам и не могут быть устранены путем разъяснения сомнений и неясностей.

Кроме того, ссылки в постановлении Норильского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ на абзацы и страницы приговора не соответствуют тексту приговора.

Также считает, что судом допущено существенное нарушение уголовного закона при назначении Файзуллину Р.С. наказания с применением ст. 64 УК РФ, что повлекло назначение несправедливого наказания вследствие его чрезмерной мягкости.

Назначая Файзуллину Р.С. наказание с учетом применения ч. 2 ст. 62 УК РФ ниже низшего предела санкции ч.1 и ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в размере 3 года лишения свободы и 5 лет лишения свободы, вопреки требованиям уголовного закона, мотивируя назначение наказания за каждое из преступлений ниже низшего предела санкции ч. 1 и ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, суд первой инстанции в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора необоснованно указал на назначение Файзуллину Р.С. наказания с применением положений ст. 64 УК РФ, несмотря на то, что при назначении наказания по правилам ч. 2 ст. 62 УК РФ, если в результате применения статьи 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем нижний предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.

Просит приговор Норильского городского суда "адрес" от 19 апреля 2021 года и постановление Норильского городского суда "адрес" от 7 июня 2021 года в отношении Файзуллина Р.С. отменить и направить уголовное дело на новое судебное рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

В возражениях на кассационное представление прокурора адвокат Тулибаева Ш.Н. просит приговор в отношении Файзуллина Р.С. изменить и переквалифицировать в связи с допущенными нарушениями его действия с п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, а также снизить срок назначенного ему наказания.

Проверив доводы кассационного представление прокурора, возражений защитника и материалы уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений при разрешении уголовного дела в отношении Файзуллина Р.С. и постановлении приговора не допущено.

Уголовное дело в отношении Файзуллина Р.С. рассмотрено в особом порядке без проведения судебного разбирательства в связи с заключением осужденным досудебного соглашения о сотрудничестве.

В ходе судебного разбирательства судом установлены все необходимые условия, позволяющие рассмотреть уголовное дело в особом порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ.

Суд удостоверился, что Файзуллин Р.С. добровольно с участием защитника заключил досудебное соглашение о сотрудничестве, согласен с предъявленным обвинением, а также им выполнены условия заключенного соглашения.

Другие участники судебного разбирательства против применения особого порядка не возражали.

Проверив обоснованность предъявленного Файзуллину Р.С. обвинения, суд пришел к верному выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами, а его действия верно квалифицированы по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере и по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств.

Нарушений требований УПК РФ при вынесении приговора в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, предусмотренном главой 401 УПК РФ, судом не допущено.

Доводы кассационного представления прокурора о нарушении судом требований ч. 6 ст. 317.7 УПК РФ и произвольном сокращении описания преступного деяния, в совершении которого обвинялся Файзуллин Р.С, и с которым он согласился, судебная коллегия признает необоснованными, поскольку ч. 6 ст. 317.7 УПК РФ не содержит положений, обязывающих суд при постановлении приговора дословно воспроизводить формулировку обвинения, предъявленного подсудимому.

При этом вопреки доводам кассационного представления описание преступного деяния, совершенного ФИО8 ДД.ММ.ГГГГ и квалифицированного судом по п. "б" ч. 3 ст.228.1 УК РФ, изложенное в приговоре, соответствует требованиям ст. 73, ст. 307 и ч. 6 ст. 317.7 УПК РФ, содержит указание на место, время, способ совершения ФИО9 незаконного сбыта наркотического средства, вид, вес наркотического средства, а также форму вины и цель совершения преступления, то есть все юридически значимые элементы состава преступления и фактические обстоятельства его совершения.

При этом отсутствие в четвертом абзаце описательно-мотивировочной части приговора отдельного указания, что размер наркотического средства гашиш весом 4, 11 грамма, является значительным, не свидетельствует о нарушении судом требований ст. 73, ст. 307 и ч. 6 ст. 317.7 УПК РФ, поскольку указание на совершение Файзуллиным Р.С. незаконного сбыта наркотического средства в значительном размере, содержится в первом абзаце описательно-мотивировочной части приговора, являющегося единым документом, а также в выводах суда при квалификации действий Файзуллина Р.С. по п. "б" ч. 3 ст.228.1 УК РФ.

Наказание Файзуллину Р.С. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60, 61, ч. 2 ст. 62, ст. 70 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности виновного, смягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При назначении Файзуллину Р.С. наказания судом учтены все предусмотренные законом смягчающие обстоятельства, указанные в приговоре. Оснований для признания иных смягчающих наказание обстоятельств, не имеется.

Отягчающие наказание Файзуллина Р.С. обстоятельства отсутствуют.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, а также данных о личности Файзуллина Р.С, суд пришел к правильному выводу о возможности его исправления лишь в условиях изоляции от общества, в связи с чем назначил ему наказание в виде реального лишения свободы.

При этом оснований для назначения более мягкого вида наказания, применения положений ст. 73 УК РФ, а также в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую, суд обоснованно не усмотрел.

Отбывание наказания в виде лишения свободы Файзуллину Р.С. в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ правильно назначено в исправительной колонии строгого режима.

Согласно п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если в результате применения ст. 66 и (или) ст. 62 УК РФ либо ст. 65 и 66 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на ст. 64 УК РФ. В таких случаях верхний предел назначаемого наказания не должен превышать срок или размер наказания, который может быть назначен с учетом положений указанных статей.

Таким же образом разрешается вопрос назначения наказания в случае совпадения верхнего предела наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения указанных норм, с низшим пределом наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

При этом следует учитывать, что в таких случаях верхний предел наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения указанных норм, является для него максимальным размером, с учетом которого необходимо применять и другие правила назначения наказания, установленные законом.

В силу указанных положений закона и разъяснений Пленума Верховного Суда РФ с учетом применения положений ч. 2 ст. 62 УК РФ и наличием других смягчающих наказание обстоятельств, Файзуллину Р.С. по ч. 1 ст. 228.1 и п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ без применения ст. 64 УК РФ судом могло быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок менее 4 лет и 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

Согласно приговору Файзулину Р.С. с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, смягчающих наказание обстоятельств, личности осужденного, его отношения к содеянному, активного способствования изобличению лиц, занимающихся незаконным сбытом наркотических средств, а также других указанных в приговоре смягчающих обстоятельств по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ судом назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы, по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ - в виде 3 лет лишения свободы, то есть фактически ниже низшего предела санкции ч. 1 и ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Вопреки доводам представления назначенное Файзуллину Р.С. в указанном размере наказание соразмерно характеру и тяжести совершенных преступлений, соответствует личности виновного, является справедливым и не может быть признано чрезмерно мягким.

Поэтому судебная коллегия приходит к выводу, что наличие в приговоре ошибочного суждения о необходимости применении для назначения наказания в указанном выше размере ст. 64 УК РФ и излишней ссылки на применение ст. 64 УК РФ, фактически не свидетельствует о применении судом положений ст. 64 УК РФ, не ставит под сомнение выводы суда о мере наказания, которое следует назначить осужденному, не влияет на исход дела и не повлекло назначение чрезмерно мягкого наказания.

В связи с несущественностью допущенного нарушения уголовного закона оснований для отмены приговора по данному основанию не имеется.

При определении неотбытой Файзуллиным Р.С. части дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами по приговору мирового судьи судебного участка N 1 по "адрес" и "адрес" Республики Башкортостан от 15 октября 2018 года суд руководствовался ответом уголовно-исполнительной инспекции о том, что неотбытый Файзуллиным Р.С. срок наказания по состоянию на 19 апреля 2021 года (день вынесения приговора) составляет 6 месяцев 7 дней.

При этом судом при определении срока неотбытого наказания не было учтено, что по данному уголовному делу с 10 февраля 2021 года Файзуллин Р.С. содержался под стражей, в связи с чем в силу ч. 2 ст. 36 УИК РФ размер неотбытого дополнительного наказания подлежал определению по состоянию на 10 февраля 2021 года.

Поэтому судебная коллегия признает необоснованным довод кассационного представления прокурора о наличии противоречий в выводах суда между способом назначения наказания по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания и фактическим размером присоединенной на основании ст. 70 УК РФ неотбытой Файзуллиным Р.С. части дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами по приговору мирового судьи судебного участка N 1 по "адрес" и "адрес" Республики Башкортостан от 15 октября 2018 года.

Поскольку в кассационном представлении размер наказания, назначенного Файзуллину Р.С. на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, не оспаривается, а также, так как неверное определение судом срока неотбытого дополнительного наказания при назначении Файзуллину Р.С. окончательного наказания не повлекло искажения существа правосудия, данное нарушение не может повлечь отмену постановленного в отношении Файзуллина Р.С. приговора.

Доводы кассационного представления о нарушении при вынесении постановления Норильского городского суда "адрес" от 7 июня 2021 года требований ст. 399 УПК РФ, являются обоснованными, поскольку в порядке исполнения приговора судом внесены изменения в существо вступившего в законную илу приговора путем дополнения описания преступного деяния, признанного судом доказанным, а также путем исключения из резолютивной части приговора указания на частичное присоединение на основании ст. 70 УК РФ, что является недопустимым.

Поэтому постановление Норильского городского суда "адрес" от 7 июня 2021 года о внесении изменений в приговор в отношении Файзуллина Р.С. подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

постановление Норильского городского суда "адрес" от 7 июня 2021 года в отношении Файзуллина Р.С. отменить.

Приговор Норильского городского суда "адрес" от 19 апреля 2021 года в отношении Файзуллина Р.С. оставить без изменения.

Кассационное представление прокурора "адрес" ФИО7 удовлетворить частично.

Председательствующий:

С.А. Пелёвин

Судьи:

С.А. Зорина

С.В. Зыкин