Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 10 ноября 2021 г. по делу N 7У-10750/2021[77-4725/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Пелёвина С.А, судей Зориной С.А, Зыкина С.В, при секретаре Петросян Н.А, с участием:

прокурора Чубуковой Э.К, осужденного Лихачева М.А, защитника-адвоката ФИО6, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лихачева М.А. о пересмотре приговора Доволенского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Приговором Доволенского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

ЛИХАЧЕВ ФИО13, "данные изъяты", ранее судимый:

- 16 сентября 2015 года Барабинским районным судом Новосибирской области по ч.3 ст.30 - п.п. "а", "б" ч.2 ст.158 УК РФ, п. "а" ч.2 ст.166 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы;

- 23 октября 2015 года Барабинским районным судом Новосибирской области по п. "а" ч.2 ст.166 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (с учетом постановления Барабинского районного суда Новосибирской области от 14 марта 2017 года путем частичного сложения с наказанием по приговору от 16 сентября 2015 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; постановлением Барабинского районного суда Новосибирской области от 4 октября 2017 года освобождён 17 октября 2017 года от отбывания наказания условно-досрочно на 3 месяца 24 дня;

- 21 февраля 2018 года Доволенским районным судом Новосибирской области по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.166 УК РФ, п. "б" ч.7 ст.79 УК РФ, ст.70 УК РФ (по совокупности с приговором Барабинского районного суда Новосибирской области от 23 октября 2015 года) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; постановлением Куйбышевского районного суда Новосибирской области от 7 мая 2019 года не отбытая часть наказания по приговору Доволенского районного суда Новосибирской области от 21 февраля 2018 года в виде 10 месяцев 13 суток лишения свободы заменена на 10 месяцев 13 суток исправительных работ с удержанием 5 % из заработной платы в доход государства; постановлением Доволенского районного суда Новосибирской области от 13 декабря 2019 года наказание в виде 10 месяцев 13 суток исправительных работ с удержанием 5 % из заработной платы в доход государства заменено на 2 месяца 8 дней лишения свободы; 20 февраля 2020 года освобожден по отбытии наказания;

- 14 октября 2021 года Доволенским районным судом Новосибирской области по ст. 314.1 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором Доволенского районного суда Новосибирской области от 20 августа 2020 года к 2 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом 5 000 рублей;

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы; по ч.1 ст. 222 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы со штрафом в сумме 5 000 рублей.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы со штрафом в сумме 5 000 рублей.

В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года с возложением на Лихачева М.А. обязанностей, указанных в приговоре.

В апелляционном порядке вышеуказанный приговор не обжаловался и 1 сентября 2020 года вступил в законную силу.

Постановлением Доволенского районного суда "адрес" от 2 декабря 2021 года испытательный срок Лихачеву М.А. продлен на 1 месяц.

Постановлением Доволенского районного суда "адрес" от 21 мая 2021 года условное осуждение Лихачеву М.А. отменено и он направлен для отбывания наказания в виде 2 лет лишения свободы в исправительную колонию строгого режима.

Апелляционным постановлением Новосибирского областного суда от 16 августа 2021 года постановление Доволенского районного суда "адрес" от 21 мая 2021 года отменено, принято новое решение об отмене Лихачеву М.А. условного осуждения по приговору Доволенского районного суда "адрес" от 20 августа 2020 года и направлении Лихачева М.А. для отбывания наказания в виде 2 лет лишения свободы в исправительную колонию строгого режима.

Заслушав доклад судьи Пелёвина С.А, пояснения осуждённого Лихачева М.А. и его защитника - адвоката ФИО6, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Чубуковой Э.К, полагавшей необходимым приговор отменить, судебная коллегия

установила:

ФИО7 осужден за совершение кражи, а также за незаконное приобретение и хранение боеприпасов.

Преступления Лихачевым М.А. совершены ДД.ММ.ГГГГ и в период с ДД.ММ.ГГГГ года по ДД.ММ.ГГГГ в селе "адрес" при обстоятельствах, установленных судом, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Лихачев М.А, не оспаривая обоснованности осуждения и квалификацию его действий, ссылаясь на существенные нарушения уголовного закона при разрешении уголовного дела, указывает, что, несмотря на наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, при назначении ему наказания по ч.1 ст. 222 УК РФ судом не применены положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, что повлекло назначение несправедливого наказания.

Просит приговор изменить и с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ смягчить назначенное ему наказание.

В устных дополнениях в судебном заседании Лихачев М.А. также указал, что считает себя невиновным в незаконном хранении боеприпасов, поскольку нашел их и не знал, что хранение боеприпасов является незаконным.

В возражениях на кассационную жалобу и.о. прокурора "адрес" просит оставить её без удовлетворения.

Проверив материалы дела, заслушав участников судебного заседания, а также обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения были допущены при рассмотрении уголовного дела судом первой инстанции.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 61 УПК РФ судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу.

Согласно ч. 1 ст. 62 УПК РФ при наличии оснований для отвода, предусмотренных главой 9 УПК РФ, судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель, помощник судьи, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник, а также представители потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу.

По смыслу закона в силу указанных взаимосвязанных положений п. 3 ч. 1 ст. 61 и ч.1 ст. 62 УПК РФ участие помощника судьи и секретаря судебного заседания исключается при производстве по уголовному делу, если он является близким родственником или родственником любого из участников производства по уголовному делу.

При этом под родственниками, о которых говорится в п. 3 ч. 1 ст. 61 УПК РФ, понимаются не только близкие родственники, перечисленные в п. 4 ст. 5 УПК РФ, но и лица, обладающие более дальними отношениями родства и свойства.

Из материалов уголовного дела в отношении Лихачева М.А. видно, что оно возбуждено и полностью расследовано дознавателем группы дознания ОП "Здвинское" МО МВД России "Барабинский" ФИО8

Согласно протоколу судебного заседания и дополнительно истребованным объяснениям помощника судьи Доволенского районного суда "адрес" ФИО9, участвовавшей в рассмотрении уголовного дела в отношении Лихачева М.А. по существу судом первой инстанции в качестве секретаря судебного заседания и составившей в полном объеме протокол судебного заседания, следует, что дознаватель ФИО8, проводившая дознание по уголовному делу, приходится родной сестрой её супругу ФИО2.

Несмотря на наличие предусмотренного п. 3 ч. 1 ст. 61 УПК РФ безусловного основания для отвода помощника судьи Доволенского районного суда "адрес" ФИО9, выполнявшей в процессе рассмотрения дела функцию секретаря судебного заседания, ФИО9 в нарушение требований ч.1 ст. 62 УПК РФ не устранилась от участия в производстве по уголовному делу, а также вопреки ч. 1 ст. 68 УПК РФ не была отведена председательствующим по уголовному делу.

С учетом данного обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу, что участие помощника судьи Доволенского районного суда "адрес" ФИО9 в качестве секретаря судебного заседания при производстве по уголовному делу в отношении Лихачева М.А, повлекло существенное нарушение уголовно-процессуального закона, принимая во внимание которое, приговор суда нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем, он подлежит отмене.

В связи с отменой приговора с направлением дела на новое судебное рассмотрение, доводы кассационной жалобы осужденного Лихачева М.А. судебной коллегией не рассматриваются.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Доволенского районного суда "адрес" от 20 августа 2020 года и все последующие судебные решения по делу в отношении Лихачева ФИО14 отменить и направить уголовное дело в отношении Лихачева М.А. на новое судебное рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

Председательствующий:

С.А. Пелёвин

Судьи:

С.А. Зорина

С.В. Зыкин