Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 10 августа 2021 г. по делу N 7У-6522/2021[77-2344/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи ФИО2, судей ФИО11 и ФИО3

с участием прокурора ФИО4, осужденного ФИО1, его защитника - адвоката ФИО5, представившего удостоверение N и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, при ведении протокола помощником судьи ФИО6, рассмотрела в порядке сплошной кассации в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению и.о. прокурора "адрес" ФИО7 на приговор мирового судьи судебного участка N "адрес" и "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное постановление Рассказовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО11, выступление осужденного ФИО1, адвоката ФИО5 и прокурора ФИО4, поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором мирового судьи судебного участка N "адрес" и "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

1/ ДД.ММ.ГГГГ приговором Рассказовского районного суда "адрес" от по п. "в" ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года, 2/ ДД.ММ.ГГГГ приговором Рассказовского районного суда "адрес" от по п. "а" ч. 3 ст. 158, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 150, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, п. "б" ч.2 ст. 158 УК РФ с назначением наказания по ч. 1 ст. 150, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, п. "б" ч.2 ст. 158, ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 4 ст. 74, 70 УК РФ отменено условное осуждение и частично присоединено наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, назначено 3 года лишения свободы. По п. "а" ч. 3 ст. 158, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 150, ч.3 ст.69 УК РФ - к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным постановлением судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор от ДД.ММ.ГГГГ изменен и назначено окончательное наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы, 3/ ДД.ММ.ГГГГ приговором Рассказовского районного суда "адрес" от по п. "б" ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено 4 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима, приговор вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ;

Постановлением Рассказовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ приговор от ДД.ММ.ГГГГ изменен: освобожден от назначенного по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказания, снижены сроки лишения свободы в наказаниях, определенных: в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ - до 2 лет, в соответствии со ст. 70 УК РФ - до 2 лет 6 месяцев, а окончательное, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ - до 3 лет 3 месяцев; приговор от ДД.ММ.ГГГГ изменен: окончательное наказание, назначенное в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, снижено до 3 лет 9 месяцев.

Постановлением президиума Тамбовского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор от ДД.ММ.ГГГГ изменен: смягчено наказание по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от ДД.ММ.ГГГГ назначено наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима; постановление от ДД.ММ.ГГГГ изменено: на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по приговору от ДД.ММ.ГГГГ постановлено считать осужденным к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима; освободившийся ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока наказания, 4/ ДД.ММ.ГГГГ приговором Рассказовского районного суда "адрес" от по ч.1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде 10 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, окончательное назначен 1 год лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачётом

времени содержания под стражей по приговору от 21.07.2020г. с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ; с ДД.ММ.ГГГГ по день, предшествующий дню вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "а"" ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в ИК строгого режима.

ФИО1 признан виновным в совершении ДД.ММ.ГГГГ с территории кладбища в "адрес" хищения металлического ритуального ограждения стоимостью 3120 рублей, то есть "данные изъяты" хищения чужого имущества при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Апелляционным постановлением Рассказовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен: постановлено считать ФИО1 осужденным по ч.1 ст.158 УК РФ с применением ч.3 ст.68 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Рассказовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ окончательно определено наказание в виде 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном представлении и.о. прокурора "адрес" просит апелляционное постановление изменить, с учётом положений ч.3 ст.68 УК РФ, которые фактически не были применены судом апелляционной инстанции, снизить ФИО1 наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст.158 УК РФ до 7 месяцев лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ частично присоединить наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначить 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражений, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, постановления, определения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального законодательства, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены по настоящему уголовному делу.

Вина осужденного ФИО1 в совершении ДД.ММ.ГГГГ кражи металлического ритуального ограждения с территории кладбища в "адрес" полностью подтверждена показаниями осужденного о том, что он совершил это хищение, показаниями потерпевшего ФИО8 о хищении металлического ритуального ограждения стоимостью 3120 рублей с могилы его деда ФИО9 - ветерана войны; показаниями свидетеля ФИО10 о том, что в середине февраля 2020 года молодой человек сдал в пункт приёма металлов металлическое ограждение за сумму около 1000 рублей; протоколом осмотра и выемки санок, на которых ФИО1 перевозил похищенное металлическое ограждение в пункт приёма лома чёрных металлов, а также иными исследованными судом и изложенными в приговоре.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам в части совершения кражи суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, с точки зрения их относимости и допустимости, а в совокупности они были признаны достаточными для рассмотрения дела.

При этом суд указал основания и мотивы, по которым доказательства признаны им достоверными.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены с приведением в приговоре оснований принятого решения.

Юридическая оценка содеянному судом дана верная и в приговоре мотивирована.

Нарушений уголовно-процессуального закона по делу не допущено.

Наказание осуждённому назначено с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, личности ФИО1, влияния наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

В приговоре в достаточной степени мотивирован вывод о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы.

Вместе с тем, назначая наказание, мировой судья не принял во внимание положения ч.3 ст.68 УК РФ, не мотивировал назначение наказание в этой части, суд апелляционной инстанции фактически не снизил срок наказания с учётом требований ч.3 ст.68 УК РФ.

Судебная коллегия, определяя окончательное наказание по ч.1 ст.158 УК РФ, а также - на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, принимает во внимание, как имеющиеся по делу смягчающие обстоятельства, данные о личности ФИО1, конкретные обстоятельства дела, так и требования ч.3 ст.68 УК РФ о возможности назначения наказания менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания.

Руководствуясь положениями ст.ст. 401.13-401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление и.о. прокурора "адрес" ФИО7 удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка N "адрес" и "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное постановление Рассказовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить.

Смягчить назначенное ФИО1 по ч.1 ст.158 УК РФ наказание с применением ч.3 ст.68 УК РФ до 7 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Рассказовского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: