Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 25 августа 2021 г. по делу N 10-15564/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего

судьи Манеркиной Ю.Н.

судей фио и фио, при секретаре Кузине С.А, с участием прокурора фио, защитника адвоката фио, представившего удостоверение и ордер, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Салахеева А.О. на приговор Солнцевского районного суда адрес от 5 апреля 2021 года, которым

Пеньков Андрей Сергеевич, паспортные данные, гражданин адрес, зарегистрированный по адресу: адрес, имеющий высшее образование, неработающий, неженатый, несудимый, осужден:

- по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст. 2281 УК РФ к 10 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешены вопросы об исчислении срока отбывания наказания, мере пресечения и вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи фио, мнение прокурора фио, пояснения осужденного фио его защитника адвоката фио по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

фио признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства, совершенном по предварительному сговору группой лиц, в крупном размере.

Преступление совершено фио 17 января 2020 года в адрес при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Салахеев А.О, не оспаривая доказанность вины и правильность квалификации действий осужденного фио, ссылается на то, что суд нарушил уголовный закон, не учел требования ч.1 ст.62 УК РФ, наличие смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ, и назначил виновному наказание выше верхнего предела, предусмотренного ч.3 ст.30 ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Кроме того, автор апелляционного представления указывает на то, что суд неправильно определилрежим исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный фио и ошибочно назначил ему колонию общего режима, в то время, когда в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ как лицо, совершившее особо тяжкое преступление, он должен отбывать наказание в колонии строгого режима.

Просит изменить приговор, снизить срок назначенного осужденному наказания до 9 лет 8 месяцев лишения свободы и направить осужденного для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к нижеследующему.

Приговором суда фио признан виновным в том, что, действуя по предварительному сговору с неустановленным лицом, при неустановленных обстоятельствах приобрел с целью сбыта 6, 83 грамма метадона (фенадон, долофин) - наркотического средства в крупном размере, расфасованного в 12 свертков массой: 0, 48 грамма, 0, 54 грамма, 0, 52 грамма, 0, 51 грамма, 0, 47 грамма, 0, 45 грамма, 0, 57 грамма, 0, 52 грамма, 0, 42 грамма, 0, 52 грамма, 1, 02 грамма, 0, 81 грамма. Выполняя свою роль по сбыту наркотических средств, фио 6 свертков разместил в тайники по адрес, а 6 свертков массой 0, 48 грамма, 0, 54 грамма, 0, 52 грамма, 0, 51 грамма, 0, 47 грамма, 0, 45 грамма, не смог разместить, поскольку был задержан сотрудниками полиции и преступление не довел до конца по независящим от него обстоятельствам.

Допрошенный в судебном заседании фио вину признал в полном объеме, пояснив, что около 5 месяцев начал употреблять наркотики, что при задержании у него изъяли 6 пакетиков с наркотическим средством, а 6 свертков он разместил в тайниках и показал сотрудникам полиции места, где спрятал наркотические средства.

Суд обоснованно признал показания осужденного достоверными и пришел к правильному выводу, что их объективность подтверждается совокупностью исследованных в суде доказательств, которые суд проверил и обоснованно положил в основу приговора, подробно изложив их содержание.

Так из протокола личного досмотра фио следует, что при его задержании у него были изъяты 6 свертков синего цвета с веществом внутри каждого из них.

Из протоколов осмотров мест происшествий видно, что 17 января 2020 года фио указал места расположения тайников, в которые он спрятал наркотические средства, и которые были обнаружены по адресам: д.16, 18, 20, 22 по адрес, а также д.1 корп.1, дом 2 по адрес Москвы. При осмотрах всех мест происшествий было обнаружено 6 свертков синего цвета с веществом внутри.

При исследовании экспертным путем обнаруженных и изъятых веществ было установлено, что они являются наркотическим средством общей массой 6, 83 грамма и содержит в своем составе метадон (фенадон, долофин).

На основании этих и других перечисленных в приговоре доказательств суд правильно квалифицировал действия фио по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228 1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Доказанность вины осужденного и правильность квалификации содеянного не оспаривается сторонами.

В судебном заседании исследованы все существенные для исхода дела доказательства, представленные сторонами, разрешены все заявленные ходатайства.

Нарушений принципа состязательности сторон, необоснованных отказов подсудимому и его защитнику в исследовании доказательств, которые могли бы иметь существенное значение для исхода дела, судом не допущено.

Органами предварительного расследования и судом при рассмотрении дела в судебном заседании каких-либо нарушений закона, влекущих отмену приговора или могущих повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, допущено не было, дело расследовано и рассмотрено всесторонне, полно и объективно.

При назначении наказания осужденному фио суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности и все обстоятельства по делу, и пришел к обоснованному выводу о назначении осужденному наказания в виде лишения свободы.

Назначая наказание по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ суд обоснованно учел активное способствование фио раскрытию и расследованию преступления и признал это обстоятельством, смягчающим наказание, сославшись на п. "и" ч.1 ст.62 УК РФ.

Однако, при назначении срока лишения свободы, суд не учел правила назначения наказания при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" ч.1 ст.61 УК РФ, и за покушение на преступление.

Между тем, согласно ч.3 ст.66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ за оконченное преступление.

А часть 1 ст.62 УК РФ предписывает, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" Уголовного кодекса РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ.

Отягчающих обстоятельств судом не установлено, а наказание виновному назначено без учета требований выше указанного закона и превышает минимальный срок лишения свободы, который может быть назначен при указанных выше обстоятельствах.

Кроме того, суд не учел, что совершенное фио преступление относится к категории особо тяжких, и ошибочно назначил виновному колонию общего режима, в то время, когда в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ фио следует отбывать наказание в исправительной колонии строгого режима.

Все допущенные судом ошибки подлежат исправлению, а приговор в этой части - изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Солнцевского районного суда адрес от 5 апреля 2021 года в отношении Пенькова Андрея Сергеевича изменить.

Назначенное Пенькову А.С. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ наказание снизить до 9 лет 8 месяцев лишения свободы.

Назначить Пенькову А.С. местом отбывания наказания исправительную колонию строгого режима.

На основании п. "а" ч.3.1, 3.2 ст.72 УК РФ в срок лишения свободы зачесть время содержания фио под стражей с 18 января 2020 года до 25 августа 2021 года (до дня вступления приговора в законную силу) один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6-ти месяцев со дня его оглашения, осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии определения.

Председательствующий

Судьи