Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 06 октября 2021 г. по делу N 10-19154/2021

Судебная коллегия по уголовным делам

Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Довженко М.А, судей Шараповой Н.В. и Тарджуманян И.Б, при помощнике судьи Потапенко А.С, с участием

прокурора отдела прокуратуры г. Москвы Кузьменко В.В, адвокатов Галкиной И.В. и Фейзрахманова Ш.А, представивших удостоверения и ордера, осужденных Амировой Ю.В. и Салиховой О.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным представлению государственного обвинителя Пресненской межрайонной прокуратуры города Москвы Е.Б. Майорова и жалобе адвоката Прониной Е.А. на приговор Пресненского районного суда города Москвы от 20 мая 2021 года, в отношении

Амировой Ю.В, ***; ранее судимой:

25 декабря 2018 года мировым судьей судебного участка N 127 района Кузьминки г. Москвы, и.о исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N 125 района Кузьминки г Москвы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы на срок 8 месяцев;

5 июня 2019 года мировым судьей судебного участка N 248 Даниловского района г. Москвы по ч.3 ст.30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ сроком 200 часов;

10 июня 2019 года мировым судьей судебного участка N 415 района Косино-Ухтомский г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 6 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ (по приговору от 25 декабря 2018 года) окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 месяцев, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

26 июня 2019 года мировым судьей судебного участка N 133 района Выхино-Жулебино г Москвы, и.о. мирового судьи судебного участка N 135 района Выхино-Жулебино г. Москвы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы на срок 9 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ (по приговору от 25 декабря 2018 года) назначено наказание в виде ограничения свободы на срок 1 месяц, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 5 июня 2019 года) назначено наказание в виде ограничения свободы на срок 1 год;

10 июля 2019 года мировым судьей судебного участка N 130 района Выхино-Жулебино г Москвы, и.о. мирового судьи судебного участка N 134 района Выхино-Жулебино г. Москвы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы на срок 1 год, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 26 июня 2019 года) назначено наказание в виде ограничения свободы на срок 1 год 4 месяца;

3 июля 2020 года мировым судьей судебного участка N 16 района Северное-Бутово г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ (3 преступления), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 9 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ (по приговорам от 10 июня 2019 года и от 10 июля 2019 года) назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца, с отбыванием наказания в колонии-поселении;

7 октября 2020 года Кузьминским районным судом г. Москвы по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (3 преступления), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 3 июля 2020 года), к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, 11 февраля 2021 года Перовским районным судом г. Москвы по ч. 1 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 7 октября 2020 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; -

осуждена по п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы сроком.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено Амировой Ю.В. к отбытию наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, и наказания, назначенного Амировой Ю.В. по приговору Перовского районного суда города Москвы от 11 февраля 2021, окончательно Амировой Ю.В. назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Амировой Ю.В. исчислен со дня вступления настоящего приговора в законную силу. На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей Амировой Ю.В. со дня провозглашения приговора судом до дня вступления его в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Амировой Ю.В. зачтено в срок отбывания наказания, время ее содержания под стражей со дня взятия под стражу, по приговору Перовского районного суда города Москвы от 11 февраля 2021 года, то есть с 11 февраля 2021 года до вступления приговора в законную силу.

Салиховой О.В, ***, ранее судимой:

18 апреля 2018 года мировым судьей судебного участка N 135 района Выхино-Жулебино г. Москвы по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 10 000 рублей;

20 июня 2018 года мировым судьей судебного участка N 136 района Выхино-Жулебино г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 10 000 рублей, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 18 апреля 2018 года) назначено наказание в виде штрафа в размере 15 000 рублей;

26 июля 2018 года Кузьминским районным судом г. Москвы по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 20 июня 2018года) назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год, условно, с испытательным сроком 2 года, со штрафом в размере 15 000 рублей;

15 августа 2018 года мировым судьей судебного участка N 371 Таганского района г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде ограничения свободы на срок 6 месяцев;

18 декабря 2018 года мировым судьей судебного участка N 128 района Кузьминки г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ (по приговорам от 26 июля 2018 года и 15 августа 2018года) назначено наказание в виде лишения свободы на 1 год 4 месяца, с отбыванием в колонии-поселении со штрафом в размере 15 000 рублей;

26 декабря 2018 года мировым судьей судебного участка N 135 района Выхино-Жулебино г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком 6 месяцев, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 18 декабря 2018 года) назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 5 месяцев, с отбыванием в колонии-поселении, со штрафом 15 000 рублей, освобожденной 3 декабря 2019 года условно-досрочно на неотбытый срок 8 месяцев 8 дней;

7 октября 2020 года Кузьминским районным судом г. Москвы по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 преступления), на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, на основании ст. 79, 70 УК РФ (по приговору от 26 декабря 2018 года) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, со штрафом 15 000 рублей;

11 февраля 2021 года Перовским районным судом г. Москвы по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 8 месяцев, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 7 октября 2020 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 4 месяца, со штрафом в размере 15000 рублей, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима -

осуждена по п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено Салиховой О.В. к отбытию наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, и наказаний, назначенных Салиховой О.В. по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 11 февраля 2021 года, окончательно Салиховой О.В. назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, со штрафом в размере 15000 рублей, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Салиховой О.В. изменена на заключение под стражу, Салихова О.В. взята под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Салиховой О.В. исчислен со дня вступления настоящего приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей Салиховой О.В. со дня постановления приговора судом до дня вступления его в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачтено Салиховой О.В. в срок отбывания наказания время ее содержания под стражей со дня взятия под стражу по приговору Перовского районного суда г. Москвы от 11 февраля 2021 года, то есть с 11 февраля 2021 года до вступления приговора в законную силу.

На основании ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Этим же приговором осуждена Амирова Ольга Валерьевна, приговор в отношении которой не обжалуется.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, гражданском иске и вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Шараповой Н.В, выслушав мнения участников процесса по доводам апелляционных представления и жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Амирова Ю.В, Амирова О.В. и Салихова О.В. признаны виновными и осуждены за совершение грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия не опасного для жизни и здоровья, а также Амирова Ю.В. и Салихова О.В. признаны виновными и осуждены за совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору.

Преступления ими совершены в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционном представлении государственный обвинитель, не о***ивая квалификацию действий осуждённых и доказанность их вины, указывает на неправильное применение уголовного закона в отношении Амировой Ю.В, поскольку ранее она неоднократно осуждалась за совершение преступлений небольшой тяжести, а её осуждение за совершение преступления средней тяжести по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ не учитывается при определении рецидива, поскольку данное преступление совершено до постановления приговора по данному делу.

В апелляционной жалобе адвокат Пронина Е.А, в защиту интересов осужденной Салиховой О.В, выражает свое несогласие с состоявшимся приговором, ссылаясь на Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года и Постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 22 марта 1966 года, считает, что когда на улице возле магазина охранник выхватил сумку с похищенным товаром у Амировой Ю.В, а стоящие рядом Салихова О.В. и Амирова О.В. пытались оттащить его от Амировой Ю.В, действия Салиховой О.В. не должны квалифицироваться по п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ. Просит приговор отменить из-за неверно данной квалификации.

Проверив материалы дела, и обсудив доводы, изложенные в апелляционных представлении и жалобе, суд апелляционной инстанции находит, что выводы суда о виновности Амировой Ю.В. и Салиховой О.В. в совершении ими преступлений, за которые они осуждены, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на собранных и исследованных в судебном заседании доказательствах.

Материалами дела установлено, что 13 мая 2020 года Амирова Ю.В. и Салихова О.В. совершили кражу товара из магазина "*** N325", принадлежащего ООО "*** *** Волга" на общую сумму 24983 рублей 58 копеек.

16 мая 2020 года Амирова Ю.В, Салихова О.В. и Амирова О.В. совершили открытое хищение имущества товара из магазина"*** N329", принадлежащего ООО "*** *** Волга" на общую сумму 11840 рублей 30 копеек.

Указанные обстоятельства подтверждаются не только показаниями представителя потерпевших П. В.А. и З. А.И, свидетелей Х.а Т.А, З.а В.В, но и исследованными в ходе судебного разбирательства доказательствами, а именно: протоколами осмотра предметов, справками о стоимости похищенного имущества.

Суд, в соответствии с требованиями закона, исследовал показания потерпевших и свидетеля, а также осужденных Амировой Ю.В. и Салиховой О.В, данные ими, как в ходе предварительного следствия, так и судебного заседания, и указал в приговоре мотивы, по которым принимает как достоверные одни показания, и отвергает другие.

Из показаний потерпевшего З, из которых следует, что он, работая в службе безопасности ООО "*** Миддл Волга", 16 мая 2020 года, находясь на своем рабочем месте, через систему видеонаблюдения, заметил, как три девушки совершают кражу товара в магазине. Когда девушки вышли из магазина, не оплатив товар, он вышел за ними, представился им охранником магазина, попросил девушку, у которой была сумка, вернуть неоплаченный товар. Она отказались оплатить товар, когда он попытался отобрать у неё сумку с неоплаченным товаром, то две другие девушки стали его оттаскивать. Ему удалось отобрать сумку и вернуть похищенный товар, в котором не оказалось мясной продукции, которую девушки также похитили из магазина.

Оценив показания потерпевшего З. суд правильно квалифицировал действия осужденных по п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, поскольку осужденные, с целью удержания похищенного товара, оказали сопротивление потерпевшему, похитив таким образом часть товара.

Таким образом, фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и основаны на совокупности доказательств, которые были получены в установленном законом порядке, признаны допустимыми, всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании и получили оценку суда в соответствии с требованиями закона, а действия осужденных Амировой Ю.В. и Салиховой О.В. правильно квалифицированы по п. "а, г" ч. 2 ст. 161, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Оснований для иной оценки доказательств и квалификации действий осужденных судебная коллегия не находит. Судебная коллегия считает доводы апелляционной жалобы адвоката Прониной, в части неверной квалификации действий осужденной Салиховой О.В, не основаны на материалах дела и противоречат, установленным судом обстоятельствам.

При назначении наказания осужденным суд учел как конкретные обстоятельства дела и общественную опасность содеянного, так и данные о личности осужденных, а именно:

Амирова Ю.В. на учете у нарколога и психиатра не состоит, ранее судима, характеризуется положительно, имеет на иждивении двух малолетних детей.

Обстоятельствами, смягчающими наказание, суд в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признал наличие у неё на иждивении двух малолетних детей. Также на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающих обстоятельств, суд учитывал полное признание вины по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, частичное признание вины по п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, раскаяние в содеянном, положительную характеристику, состояние здоровья осужденной и её матери, а также нахождение на иждивении осужденной матери-пенсионера.

Салихова О.В. на учете у нарколога и психиатра не состоит, ранее судима, характеризуется положительно, имеет на иждивении малолетнего ребенка.

Обстоятельствами, смягчающими наказание, суд в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признал наличие на иждивении Салиховой О.В. малолетнего ребенка. На основании ч. 2 ст. 61 УК РФ суд признал смягчающими наказание обстоятельствами признание осужденной признание вины по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ и частичное признание вины по п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, раскаяние в содеянном, положительную характеристику, нахождение на иждивении Салиховой О.В. неработающей старшей дочери и родителей пенсионеров, также суд учитывал состояние здоровья осужденной и членов ее семьи.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание Салиховой О.В, суд учитывал в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ наличие в её действиях рецидива преступлений.

Учитывая фактические обстоятельства и степень общественной опасности совершенного преступления, суд обоснованно пришел к выводу об отсутствии оснований для применения положений ст. 15 ч. 6 УК РФ и изменения категории преступлений на менее тяжкую, и назначил осужденным наказание в виде реального лишения свободы, не найдя оснований для применения ст. 64, 73, 82 УК РФ к осужденным Амировой Ю.В. и Салиховой О.В, мотивировав свои выводы. С данной оценкой судебная коллегия согласна.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Суд, признавая в действиях осужденной Амировой Ю.В. рецидив преступлений, согласно п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, не учел, что, в случае назначения наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ преступление, совершенное до постановления предыдущего приговора, не образует рецидива преступлений. Отсутствует рецидив преступлений и в тех случаях, когда новое преступление совершено после постановления предыдущего приговора, но до вступления его в законную силу. Также, в силу п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Так, согласно имеющимся в деле сведениям, Амирова Ю.В. осуждена по приговорам от 3 июля 2020 года, 7 октября 2020 года и 11 февраля 2021 года, а преступления, по данному приговору, совершила 13 мая и 16 мая 2020 года, то есть указанные судимости не образуют в действиях осужденной рецидива преступлений.

Таким образом, судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Амировой Ю.В, рецидива преступлений, исключив применение положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, при определении осужденной размера наказаний.

Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необходимым снизить Амировой Ю.В. наказание за каждое преступление, и по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ назначить окончательно наказание. Оснований для применения ст. 73 УК РФ, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Пресненского районного суда города Москвы от 20 мая 2021 года в отношении Амировой Ю.В. и Салиховой О.В. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Амировой Ю.В. рецидива преступлений;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на применение при определении наказания Амировой Ю.В. положения ч. 2 ст. 68 УК РФ;

снизить Амировой Ю.В. наказание п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ до 2 лет 5 месяцев лишения свободы; по п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы;

назначить Амировой Ю.В. наказание, по совокупности преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 2 ст. 161, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ, в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор в отношении Амировой Ю.В. и Салиховой О.В. оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката - без удовлетворения, апелляционное представление - удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вынесения, а осужденными, содержащимися под стражей, в тот же срок со дня вручения им копии апелляционного определения.

Председательствующий:

Судьи: