Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 19 ноября 2021 г. по делу N 33а-1130/2021

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Цыбульника В.Е, судей Меркулова Д.В, Шуайпова М.Г, при секретаре судебного заседания Пересыпке Д.А, рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного ответчика - врио командира войсковой части N на решение Грозненского гарнизонного военного суда от 7 июля 2021 г, которым удовлетворены заявленные требования проходящего военную службу по контракту сержанта Шалунова Вячеслава Викторовича о признании незаконными приказов командира войсковой части N о предоставлении отпусков.

Заслушав доклад судьи Шуайпова М.Г, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Шалунов В.В. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконными и отменить приказы командира войсковой части N от 14 октября 2020 г. N 217, от

17 октября 2020 г. N 266, от 20 января 2021 г. N 10 о предоставлении ему основного и дополнительных отпусков за 2020 и 2021 годы, поскольку в отпуска, указанные в этих приказах он не убывал, а постоянно находился при воинской части.

Решением гарнизонного военного суда заявленные требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе врио командира войсковой части N просит решение суда отменить и принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование в жалобе указывается, что в связи с проведенными организационно-штатными мероприятиями (далее - ОШМ) и сокращением занимаемой Шалуновым В.В. должности с марта 2017 года он прикомандирован к войсковой части N ("адрес") для принятия решения о дальнейшем служебном предназначении.

Так как истец в воинской части отсутствовал, неиспользованные им отпуска были предоставлены на основании рапортов старшего офицера управления войсковой части N капитана Д.П, который доводил истцу по телефону даты убытия и периоды отпусков. Хотя

Шалунов В.В. выражал недовольство, однако на службу прибывал в указанные в приказах даты об окончании отпусков.

Кроме того, податель жалобы утверждает, что Шалунову В.В. было известно о том, что отпуска должны были быть использованы им не позднее

31 декабря 2020 г. Поэтому, обратившись в суд с административным исковым заявлением 15 июня 2021 г, истец пропустил трехмесячный срок обращения в суд, предусмотренный статьей 219 КАС РФ.

Рассмотрев материалы дела, приведенные в апелляционной жалобе доводы и поданные на нее возражения, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

Признавая незаконными оспариваемые Шалуновым В.В. приказы командира войсковой части N о предоставлении отпусков за 2020 и 2021 годы, гарнизонный военный суд исходил из того, что основанием для их издания послужили рапорты, поданные должностным лицом воинской части, а не лично истцом.

Однако, такой вывод гарнизонного военного суда является ошибочным.

В соответствии с пунктами 5, 5.1 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих" военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск. Военнослужащим - ветеранам боевых действий, указанным в Федеральном законе "О ветеранах", предоставляется отпуск продолжительностью 15 суток.

В пунктах 1, 11, в подп. "б" п. 12, в п. 14 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы (далее - Положение), указано, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части. По их просьбе основной отпуск может быть предоставлен им по частям. Отпуска предоставляются военнослужащим в любое время года с учетом необходимости чередования периодов их использования, а также обеспечения боевой готовности воинской части и в соответствии с планом отпусков. Ветеранам боевых действий, указанным в Федеральном законе "О ветеранах" основной отпуск предоставляется по желанию в удобное для них время. По просьбе военнослужащего и с согласия командира воинской части предоставление военнослужащему основного и дополнительных отпусков допускается последовательно, без разрыва между ними. В случаях, когда основной отпуск и (или) дополнительный отпуск, предусмотренный для ветеранов боевых действий, не были предоставлены в текущем календарном году в связи с болезнью военнослужащего или другими исключительными обстоятельствами, допускается перенос основного и (или) дополнительного отпусков на следующий календарный год.

Согласно пунктам 18 и 19 ст. 31 Положения дополнительные отпуска, предусмотренные для ветеранов боевых действий, предоставляются по его рапорту в любое время года с учетом необходимости обеспечения боевой готовности воинской части и в соответствии с планом отпусков.

Из изложенного следует, что военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, отпуска предоставляются ежегодно на основании приказов командира воинской части. При желании военнослужащего использовать отпуска в удобное для него время он вправе обратиться к командиру воинской части с соответствующим рапортом. Командир воинской части предоставляет отпуск военнослужащим с учетом необходимости обеспечения боевой готовности воинской части.

Таким образом, военнослужащий подает рапорт в случае желания использовать отпуска в удобное для себя время в течение текущего года, в котором отпуск должен быть ему предоставлен. В остальных случаях отпуск предоставляется без рапорта военнослужащего на основании приказа командира с учетом необходимости обеспечения боевой готовности воинской части и в соответствии с планом отпусков.

Согласно материалам дела контракт Шалунова В.В. о прохождении военной службы в Вооруженных Силах Российской Федерации до достижения им предельного возраста пребывания на военной службе истек 23 мая 2015 г.

В 2016 году войсковой части N ("адрес"), где проходил военную службу Шалунов В.В, были проведены организационно-штатные мероприятий (далее - ОШМ). С 25 декабря 2016 г. должность истца сокращена.

Приказом командира войсковой части N от 31 марта 2017 г. N 411 Шалунов В.В, для принятия решения о дальнейшем служебном предназначении прикомандирован к войсковой части N ("адрес").

На основании рапортов старшего офицера войсковой части N капитана Д.П, от 13 октября 2020 г. N 22015, от 17 декабря 2020 г. N 28636, от 16 января 2021 г. N 1767 и в соответствии с приказами командира войсковой части N от 14 октября 2020 г. N 217, от 17 декабря 2020 г.

N 266, от 20 января 2021 г. N 10 Шалунов В.В. полагался убывшим в основной и дополнительный отпуска за 2020 год и в дополнительный отпуск за 2021 год в периода с 15 октября по 6 декабря 2020 г, с 7 по 13 декабря 2020 г, с 18 января по 1 февраля 2021 г.

Приказом командира войсковой части N от 15 июля 2021 г. N 130 Шалунов В.В. уволен с военной службы в связи с признанием военно-врачебной комиссией не годным к военной службе (подпункт "в" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе).

Приказом командира войсковой части N от 25 августа 2021 г. N 175 истец исключен из списков личного состава воинской части в связи с увольнением с военной службы и с предоставлением основного отпуска за 2021 год пропорционально прослуженному времени.

Допрошенный в суде в качестве свидетеля Д.П, показал, что Шалунов В.В, который подлежал увольнению с военной службы, обязанностей военной службы не исполнял, в воинской части он отсутствовал. В связи с проверкой неиспользованных отпусков за прошлые периоды, было установлено, что у истца накопилось неиспользованных дней отпуска в количестве 90 суток. В связи с этим командованию было предложено предоставить Шалунову В.В. отпуска на основании рапортов. Информацию о предоставленных отпусках он лично доводил истцу по телефону.

Из рапорта истца от 2 февраля 2021 г. видно, что он просил полагать его прибывшим из отпуска и поставить на котловое довольствие.

Поскольку материалами дела установлено, что прикомандированный к войсковой части N в связи с сокращением занимаемой должности

Шалунов В.В. обязанностей военной службы не исполнял, в воинской части отсутствовал, его право на отдых оспариваемыми им приказами не нарушено, а приказы командира войсковой части N от 14 октября 2020 г. N 217, от

17 декабря 2020 г. N 266, от 20 января 2021 г. N 10 о предоставлении отпусков являются законными и обоснованными.

Довод жалобы о пропуске истцом срока обращения в суд является необоснованными, поскольку основан на предположениях.

Таким образом, в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела и нарушением норм материального права.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Грозненского гарнизонного военного суда от 7 июля 2021 г. по административному исковому заявлению Шалунова Вячеслава Викторовича отменить.

Принять по делу новое решение.

В удовлетворении административного искового заявления Шалунова Вячеслава Викторовича отказать.

Кассационная жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи: