Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 10 ноября 2021 г. по делу N 7У-4198/2021[77-1791/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Веревкиной А.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Накусова А.А, осужденного Фитасова Е.П. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Коноваловой Н.Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Изобильненского районного суда Ставропольского края от 12 ноября 2018 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав осужденного Фитасова Е.П. и его защитника-адвоката Коновалову Н.Е, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Накусова А.А, полагавшего приговор изменить со смягчением наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Изобильненского районного суда Ставропольского края от 12 ноября 2018 года, постановленному в особом порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное Фитасову Е.П. наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком в 4 года, в течение которого он обязан: встать на учет в государственный специализированный орган, осуществляющий контроль за поведением условно осужденного; не менять постоянного места жительства, работы без уведомления государственного специализированного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

Мера пресечения в виде домашнего ареста оставлена Фитасову Е.П. без изменения до вступления приговора в законную силу.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Постановлением того же суда от 13 марта 2019 года испытательный срок продлен на 1 месяц с возложением на Фитасова Е.П. дополнительной обязанности трудоустроиться.

Постановлением Изобильненского районного суда Ставропольского края от 24 мая 2019 года условное осуждение отменено и Фитасов Е.П. направлен в исправительную колонию общего режима для отбывания наказания по приговору от 12 ноября 2018 года.

В отношении осужденного избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления постановления в законную силу и Фитасов Е.П. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен Фитасову Е.П. со дня вынесения постановления, то есть с 24 мая 2019 года.

С применением п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Фитасова Е.П. под стражей в период с 24 мая 2019 года до вступления постановления в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Апелляционным постановлением Ставропольского краевого суда от 5 августа 2019 года постановление от 24 мая 2019 года оставлено без изменения.

Фитасов Е.П. осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

В кассационной жалобе осужденный Фитасов Е.П, считая приговор несправедливым, просит смягчить наказание с применением ст. 64 УК РФ. Ссылаясь на то, что уголовное дело рассмотрено в особом порядке, он признал вину, ранее не привлекался к уголовной ответственности, отягчающих обстоятельств нет, считает справедливым назначение ему наказания ниже низшего предела, установленного санкцией ч. 2 ст. 228 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы. Кроме того, отмечает, что при отмене условного осуждения и направлении для реального отбывания лишения свободы суд не засчитал в срок наказания время нахождения его под домашним арестом до вынесения приговора.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно установленным в приговоре обстоятельствам совершенного преступления, 13 июля 2018 года в период времени с 14 часов 00 минут до 14 часов 10 минут Фитасов Е.П. на участке местности, расположенном в 300 метрах в северо-западном направлении от частного домовладения N 2 "б" по улице Чкалова города Изобильного Изобильненского района Ставропольского края, имея умысел на незаконные приобретение и хранение наркотического средства "марихуана" без цели сбыта, сорвал верхушечные части наркосодержащего растения конопля, сложив их в принесенный с собой полимерный пакет, тем самым незаконно приобрел наркотическое средство "марихуана" и стал незаконно хранить его при себе для личного потребления.

В тот же день в период времени с 14 часов 10 минут до 14 часов 45 минут Фитасов Е.П, находясь на участке местности, расположенном в 100 метрах в северо-западном направлении от частного домовладения N 2 "б" по улице Чкалова города Изобильного Изобильненского района Ставропольского края, имея при себе полимерный пакет с растением конопля, был замечен сотрудниками полиции, который с целью избежать привлечения к уголовной ответственности при виде сотрудников полиции выбросил на землю имеющийся при нем полимерный пакет с наркотическим средством каннабис (марихуана) массой после высушивания 122, 885 гр.

При установленных судом обстоятельствах, когда наркотикосодержащее растение изъято непосредственно после его незаконного приобретения, квалификация действий Фитасова Е.П. по признаку незаконного хранения наркотического средства является излишней, существенно нарушающей уголовный закон.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Существенное нарушение уголовного закона при квалификации действий Фитасова Е.П, повлекло несправедливость приговора, которое затем обращено к исполнению постановлением суда от 24 мая 2019 года, может быть устранено в кассационном порядке путем исключения из приговора осуждения за незаконное хранение наркотического средства, соразмерного смягчения наказания и внесения в постановление суда от 24 мая 2019 года соответствующих изменений.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, установленные судом данные о личности виновного, смягчающие обстоятельства (активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание своей вины и раскаяние, положительная характеристика по месту жительства), отсутствие отягчающих обстоятельств, наказание Фитасову Е.П. справедливо смягчить до нижнего предела санкции ч. 2 ст. 228 УК РФ, то есть до 3 лет лишения свободы.

Оснований для назначения Фитасову Е.П. более мягкого наказания с применением ст. 64 УК РФ, изменения категории совершенного преступления в порядке ч. 6 ст. 15 УК РФ, условного осуждения согласно ст. 73 УК РФ не имеется, на что обоснованно указано и в приговоре.

Постановление Изобильненского районного суда Ставропольского края от 24 мая 2019 года также вынесено с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, выразившимися в том, что отменяя условное осуждение и направляя Фитасова Е.П. в исправительную колонию общего режима для отбывания лишения свободы, назначенного по приговору от 12 ноября 2018 года, суд не засчитал в срок лишения свободы время нахождения его под домашним арестом с 17 июля 2018 года до 23 ноября 2018 года, то есть в течение 4 месяцев 6 дней (т. 1, л.д. 104-107, 227).

Между тем, указанный срок домашнего ареста в силу норм ст. 10 УК РФ подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день, поскольку преступление совершено Фитасовым Е.П. 13 июля 2018 года, то есть до вступления в силу изменений, внесенных в ст. 72 УК РФ Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ.

При таких обстоятельствах приговор Изобильненского районного суда Ставропольского края от 12 ноября 2018 года и постановление того же суда от 24 мая 2019 года в отношении Фитасова Е.П. подлежат изменению.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для отмены судебных решений в отношении Фитасова Е.П. в кассационном порядке не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Изобильненского районного суда Ставропольского края от 12 ноября 2018 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить осуждение за незаконное хранение наркотического средства;

- смягчить наказание до 3 лет лишения свободы.

Постановление Изобильненского районного суда Ставропольского края от 24 мая 2019 года в отношении ФИО1 изменить:

- указать о направлении осужденного в исправительную колонию общего режима для отбывания наказания по приговору Изобильненского районного суда Ставропольского края от 12 ноября 2018 года в виде 3 лет лишения свободы;

- засчитать в срок лишения свободы время нахождения под домашним арестом с 17 июля 2018 года до 23 ноября 2018 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев