Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 30 ноября 2021 г. по делу N 7У-5125/2021[77-1975/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Горбачева А.Н.

судей Любенко С.В.

Хроминой Н.Ю.

с участием прокурора Науменкова М.С.

адвоката Попкова Д.В.

осужденного ФИО1

при секретаре Колесниковой Е.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Фокинского городского суда Приморского края от 11 мая 2021 года.

Заслушав доклад судьи Горбачева А.Н, выступление осужденного ФИО1 (посредством видеоконференц-связи), адвоката Попкова Д.В, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Науменковой М.С, полагавшей жалобу подлежащей удовлетворению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Фокинского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ, ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Шкотовским районным судом ПК по п. "Г" ч. 2 ст. 161. ч. 2 ст. 228, ч.3 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам л/свободы, условно по ст. 73 УК РФ с испытательным сроком на 4 года 6 месяцев; ДД.ММ.ГГГГ отменено условное осуждение, направлен для отбывания наказания в ИК общего режима;

осужден по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено 4 года 10 месяцев лишения свободы ИК строгого режима

Срок отбывания наказания ФИО1 постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 11.05.2021г, в соответствии с ч.3, 4 ст. 72 УК РФ из расчета один день за день до вступления приговора в законную силу.

Приговором разрешены вопросы о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Указанным приговором ФИО1 признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено в г. Фокино Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1, не соглашаясь с приговором, указал, что во водной части приговора не верно указан режим отбывания наказания, назначенного по предыдущему приговору. Режим отбывания наказания по ст. 70 УК РФ определен не верно, т.к. он ранее не отбывал наказание. Учитывая, что отбывание наказание следует назначить в ИК общего режима, зачет срока содержания под стражей следует назначить с учетом понижающего коэффициента. После отмены условного суждения ДД.ММ.ГГГГ он содержался под стражей до постановления оспариваемого приговора, что так же подлежит зачету в срок наказания.

Просит изменить режим, зачесть время содержания под стражей.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

Приговор в отношении ФИО1 соответствует требованиям, предъявляемым ст. ст. 307, 309 УПК РФ, в нем нашли отражение ответы на вопросы, указанные в ст. 299 УПК РФ.

Выводы суда о виновности ФИО1 в совершении инкриминируемого преступления основаны на всесторонней оценке представленных доказательств, произведенной в соответствии с положениями ст. ст. 17, 87 и 88 УПК РФ, они мотивированы и не вызывают сомнений в обоснованности.

Судом за основу приговора, кроме признательных показаний осужденного, взяты показания свидетелей, показавших об обстоятельствах досмотра автомашины осужденного, протоколами досмотра, осмотра вещественных доказательств, заключения экспертизы из которого следует, что изъятое у ФИО1 вещество, является смесью, содержащей масло каннабиса (гашишное масло) с массой смеси 1, 47 гр. и массой каннабиса 0, 34г.

Судебная коллегия считает необходимым отметить, что выводы суда относительно виновности осужденного в совершении инкриминированного деяния не основываются исключительно лишь на признательных показаниях ФИО1, а основываются на совокупности собранных по делу доказательств, получивших оценку в приговоре.

Осужденный ФИО1 вину в совершении преступления не оспаривает.

Действия осужденного правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере в соответствии с установленными судом фактическими обстоятельствами дела.

Не влияет на квалификацию указание при описании преступного деяния сведений об изготовлении ФИО1 наркотического средства, т.к. данный признак последнему не вменялся, квалификация не содержит указание на наличие данного квалифицирующего признака.

Судебное разбирательство проведено с соблюдением уголовно-процессуального закона, объективно и с достаточной полнотой, в условиях состязательности и равноправия сторон в соответствии с требованиями ст. 15 УПК РФ. Нарушения права осужденного не допущено.

При назначении наказания суд первой инстанции руководствовался требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, при этом учел все установленные данные о личности осужденного, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, наличие смягчающих наказание обстоятельств, отсутствие отягчающих, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Вид и размер назначенного наказания соответствуют характеру и степени общественной опасности содеянного, обстоятельствам совершения преступления, принципу справедливости и целям наказания, личности ФИО1

Все заслуживающие внимания обстоятельства, известные на момент постановления приговора, были надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде и размере наказания.

Оснований полагать, что назначенное наказание в виде 3 лет лишения свободы является чрезмерно суровым, не имеется.

Выводы суда первой инстанции о назначении наказания в виде лишения свободы без учета положений ст. 64, ст. 73 УК РФ, основаны на правильном применении уголовного закона.

Вместе с тем, судом допущено нарушение положений закона при назначении вида исправительного учреждения.

На момент совершения преступления ФИО1 был осужден к условной мере наказания.

Постановлением Шкотовского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 отменено условное осуждение, направлен для отбывания наказания в ИК общего режима

Настоящее преступление относится к категории небольшой тяжести.

Назначение отбывания наказания в ИК строго режима судом не мотивировано и определено не верно.

Доводы о необходимости зачета в срок отбывания наказания периода с 13.10.2020г. по 11.12.2020г. и с ДД.ММ.ГГГГ по 11.05.2021г. несостоятельны и основаны на неверном толковании закона. В связи с нахождением по данному уголовному делу на обязательстве о явке, оснований для иного исчисления срока зачета не имеется. Отмена по предыдущему приговору условного осуждения не влияет на сроки исчисления наказания по оспариваемому приговору, т.к. они зачтены в срок отбытого наказания, а в силу ст. 70 УК РФ по данному приговору присоединена неотбытая часть наказания.

При этом заслуживают внимания доводы о необходимости применения понижающего коэффициента при зачете срока содержания под стражей с момента провозглашения приговора и изменения меры пресечения (11.05.2021г.) до момента вступления его в законную силу, т.к. это соответствует положениям п. "б" ч. 3.1, ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Фокинского городского суда Приморского края от 11 мая 2021года в отношении ФИО1 изменить.

Местом отбывания наказания ФИО1 определить исправительную колонию общего режима.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО1 под стражей по данному уголовному делу с ДД.ММ.ГГГГг. до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий А.Н. Горбачев

Судьи С.В. Любенко

Н.Ю. Хромина