Апелляционное постановление Московского городского суда от 24 ноября 2021 г. по делу N 10-23246/2021

Московский городской суд в составе председательствующего судьи Журавлевой Н.В., с участием:

прокурора отдела прокуратуры адрес фио, осужденного Бесланеева Р.М, его защитника - адвоката фио, представившей удостоверение и ордер, при помощнике судьи Лебедеве С.А, рассмотрел в открытом судебном заседании представление государственного обвинителя - старшего помощника Тверского межрайонного прокурора адрес фио и апелляционную жалобу осужденного Бесланеева Р.М. на приговор Тверского районного суда адрес от 14 октября 2021 года, которым

Бесланеев Руслан Мухамедович, паспортные данные адрес, гражданин РФ, имеющий неоконченное среднее образование, холостой, официально не работающий, зарегистрированный по адресу: адрес, ранее судимый:

19 мая 2016 года Измайловским районным судом адрес по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года, освобожден 27 июня 2017 года условно-досрочно на основании постановления Чегемского районного суда КБР от 14 июня 2017 года на не отбытый срок 08 месяцев 25 дней;

24 мая 2018 года Пресненским районным судом адрес по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года, освобожден 08 июня 2019 года по постановлению Чегемского районного суда КБР от 28 мая 2019 года, не отбытая часть наказания заменена штрафом в размере сумма, штраф уплачен;

осужденный 08 октября 2020 года Бутырским районным судом адрес по п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев с отбытием наказания в исправительной колонии строгого режима;

осужден по п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года;

осужден по п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года;

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Бесланееву Р.М. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года.

В соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного сложения назначенных по настоящему приговору и по приговору Бутырского районного суда адрес от 08 октября 2020 года наказаний, окончательно назначено Бесланееву Р.М. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (года) 6 месяцев с отбытием наказания в исправительной колонии строго режима

Срок отбывания наказания исчислен Бесланееву Р.М. с 14 октября 2021 года.

В срок отбывания Бесланеевым Р.М. наказания зачтено время содержания его под стражей с 14 октября 2021 года до вступления приговора в законную силу на основании п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст. 72 УК РФ.

Мера пресечения Бесланееву Р.М. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Бесланеев Р.М. взят под стражу в зале суда.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Журавлевой Н.В, изложившей содержание судебного решения, доводы апелляционного представления и доводы апелляционной жалобы осужденного Бесланеева Р.М, выслушав выступление прокурора фио, поддержавшего доводы апелляционного представления и полагавшего необходимым приговор суда изменить, отказав в удовлетворении жалобы осужденного, мнение осужденного Бесланеева Р.М. и его защитника - адвоката фио, поддержавших доводы апелляционной жалобы полностью и доводы доводы апелляционного представления в части не противоречащего доводам апелляционной жалобе, и полагавших необходимым приговор суда изменить, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Бесланеев Р.М. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенного группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено Бесланеевым Р.М. 22 июня 2020 года в соучастии с неустановленным лицом в адрес на проезжей части адрес г. Москвы у дома 4, стр.1 по адрес, в отношении имущества фио, которому причинен значительный ущерб на сумму сумма, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Так же Бесланеев Р.М. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенного группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено Бесланеевым Р.М. 23 июня 2020 года в соучастии с неустановленным лицом у д. 2, стр.3 по адрес в адрес, в отношении имущества фио, которому причинен значительный ущерб на сумму сумма, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Уголовное дело по ходатайству Бесланеева Р.М. рассмотрено судом в порядке особого судопроизводства без проведения судебного разбирательства в соответствии с положениями ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующими особый порядок принятия судебного решения, при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

В апелляционном представлении старший помощник Тверского межрайонного прокурора адрес фио просит приговор изменить: исключить из водной части приговора указание на осуждение Бесланеева Р.М. по приговору Бутырского районного суда адрес от 08 октября 2020 г, поскольку на момент совершения им преступлений Бесланеев Р.М. еще не было осужден данным приговором; учесть явку Бесланеева Р.М. с повинной в качестве смягчающего наказание обстоятельства в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ; назначить Бесланееву Р.М. за каждое из двух преступлений, предусмотренных п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ наказание в виде двух лет лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения данных наказаний, назначить ему наказание в виде трех лет лишения свободы и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ частично присоединить наказание, назначенное приговором Бутырского районного суда от 08 октября 2020 г, и окончательно назначить Бесланееву Р.М. наказание в виде лишения свободы сроком 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; срок наказания Бесланееву Р.М. прокурор просит исчислить с момента вступления приговора в законную силу. Поскольку суд первой инстанции при назначении наказания ошибочно руководствовался положениями ст. 70 УК РФ, и вместо правил ч.5 ст. 69 УК РФ, подлежащих применению, назначил наказание по совокупности приговоров, автор апелляционного представления просит исключить указание на ст. 70 УК РФ и назначить Бесланееву Р.М. наказание по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ - по совокупности преступлений, так как на момент совершения вышеуказанных преступлений он еще не был осужден Бутырским районным судом адрес, при этом просит срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В апелляционной жалобе осужденный Бесланеев Р.М, не оспаривая выводы суда о его виновности в совершении вышеуказанных преступлений и обоснованность квалификации содеянного, выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания, которое считает чрезмерно суровым. Указывает на то, что за время отбывания наказания по приговору Бутырского суда он раскаялся в содеянном, за время отбывания наказания характеризовался положительно, имеет хроническое заболевание, его мать и брат так же страдают хроническими заболеваниями и нуждаются в его помощи. Просит учесть его самостоятельные явки с повинной в органы внутренних дел, его ходатайство об особом порядке судебного разбирательства, совершение им преступления средней тяжести и единственное отягчающее наказание обстоятельство. С учетом данных о его личности, его отношения к содеянному считает, что назначенное ему наказание в виде лишения свободы не может быть признано справедливым и соответствующим содеянному, в связи с чем, просит изменить приговор и назначить ему более мягкое наказание.

Изучив представленные материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции полагает, что приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в судебном заседании Бесланеев Р.М. полностью признал свою вину в совершении двух преступлений, предусмотренных п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, согласился с предъявленным ему обвинением и ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Суд удостоверился в том, что подсудимый согласен с предъявленным обвинением, осознает характер и последствия ходатайства, добровольно заявленного им после консультации с защитником, при этом возражений против применения особого порядка от участников судебного разбирательства не поступило.

Проверив обоснованность предъявленного Бесланееву Р.М. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд правильно пришел к выводу о виновности осуждённого в совершении двух преступлений (совершенных 22 июня 2020 года и 23 июня 2020 года) и верно квалифицировал его действия по каждому из указанных преступлений по п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Нарушений норм УПК РФ при решении вопроса о рассмотрении настоящего уголовного дела в порядке особого судопроизводства без проведения судебного разбирательства в соответствии с главой 40 УПК РФ судом не допущено.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в связи с неправильным применением норм уголовного закона при разрешении вопроса о назначении наказания и зачете в срок наказания времени содержания Бесланеева Р.М. под стражей до вступления приговора в законную силу по следующим обстоятельствам.

Согласно положениям ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Однако вышеприведенные требования закона не были в полной мере выполнены судом при постановлении приговора.

Так, вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции при назначении Бесланееву Р.М. наказания учитывал характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности осужденного, а также смягчающие наказание обстоятельства, в качестве которых в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ признал полное признание осужденным вины и чистосердечное раскаяние в содеянном, положительные характеристики, оказание материальной помощи матери и брату, страдающим тяжкими заболеваниями, состояние здоровья самого Бесланеев Р.М, который ВИЧ инфицирован, а так же при назначении наказания учтены рассмотрение уголовного дела в особом порядке, влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Нормы Общей части УК РФ, в том числе положения ч. 5 ст. 62 УК РФ, при решении вопроса о виде и размере наказания применены правильно.

Судом обосновано в качестве отягчающего наказание осужденного обстоятельства в соответствии с п. "а" ч.1 ст. 63 УК РФ признан рецидив преступления, и наказание назначено в виде лишения свободы с учетом положений ч.2 ст. 68 УК РФ, при отсутствии оснований для применения положений, предусмотренных ч.3 ст. 68 УК РФ, которых не усматривает и суда апелляционной инстанции.

В связи с наличием отягчающего наказание обстоятельства, с учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности, правовых оснований для изменения категорий совершенных Бесланеевым Р.М. преступлений, предусмотренных п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, на менее тяжкие в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также для назначения ему наказаний с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, у суда не имелось. Так же, судом первой инстанции справедливо признано невозможным исправление Бесланеева Р.М. при применении положений ст. 73 УК РФ об условном осуждении и без изоляции от общества. Не согласиться с решением суда первой инстанции в данной части оснований не имеется.

Указанные в ст. 64 УК РФ исключительные обстоятельства, позволяющие назначить Бесланееву Р.М. более мягкие наказания, чем предусмотрено за совершенные преступления - по делу отсутствуют.

Вид исправительного учреждения, в котором Бесланееву Р.М. надлежит отбывать наказание в виде лишения свободы, с учетом наличия в его действиях рецидива преступлений и предыдущего отбывания наказания в местах лишения свободы, судом в соответствии п. "в" ч.1 ст. 58 УК РФ, определен верно.

Вместе с тем, из материалов уголовного дела следует, что Бесланеевым Р.М. написана явка с повинной по обстоятельствам совершения им каждого из преступлений, однако судом при назначении осужденному наказания данное обстоятельство не было учтено в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, как смягчающее наказание. В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции, соглашаясь с доводами представления прокурора, считает необходимым признать явку с повинной по каждому из преступлений в качестве предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающего наказание обстоятельства, и снизить назначенное Бесланееву Р.М. наказание за каждое из преступлений.

По смыслу закона применение судом положения ст. 70 УК РФ, в том числе согласно постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 18.12.2018) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", осуществляется судом при назначении наказания по совокупности приговоров, то есть если преступления совершены после вынесения первого приговора, назначенное которым наказание осужденным не отбыто.

В соответствии с положениями ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание назначается лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, при этом суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений и окончательное наказание, назначаемое путем частичного или полного сложения, должно быть строже наиболее строгого из наказаний, назначенных за входящие в совокупность преступления.

Судом обоснованно назначено Бесланееву Р.М. наказание по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности двух преступлений, совершенных 22 июня 2020 года и 23 июня 2020 года.

Однако учитывая, что указанные преступления совершены Бесланеевым Р.М. до того, как он был осужден Бутырским районным судом адрес 08 октября 2020 года по п. п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление совершено 23 июня 2020 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев с отбытием наказания в исправительной колонии строгого режима, суд первой инстанции необоснованно применил при назначении Бесланееву Р.М. окончательного наказания правил ст. 70 УК РФ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции, соглашаясь с доводами апелляционного представления, считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора назначение Бесланееву Р.М. окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

В связи с тем, что Бесланеев Р.М. осужден приговором Бутырского районного суда адрес от 08 октября 2020 года за совершение преступления, предусмотренного п. "а", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (от 23.06.2020 г.) к наказанию в виде лишения свободы, которое им полностью не отбыто, а так же признан виновным настоящим приговором в совершении двух преступлений (от 22.06.2020 г. и 23.06.2020 г.) совершенных до вышеуказанного приговора от 08 октября 2020 года, то наказание по настоящему приговору, суд апелляционной инстанции, считает необходимым назначить Бесланееву Р.М. по совокупности преступлений, по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, и зачесть ему в срок отбывания наказания отбытое им по приговору Бутырского районного суда адрес от 08 октября 2020 года наказание.

При этом вносимые изменения в приговор суда не влекут его неопределенности и не являются основанием для смягчения назначенного Бесланееву Р.М. наказания по правилам ст. 65 ч.5 УК РФ в виде лишения свободы.

Кроме того, при решении вопроса о зачете в срок отбывания наказания времени содержания Бесланеева Р.М. под стражей, суд обоснованно в соответствии с п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ зачел время нахождения осужденного под стражей со дня его взятия под стражу в зале суда до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Однако суд ошибочно сослался при этом на положениях ч.3.3 ст. 72 УК РФ, которые применяются при условии отбывания осужденным наказаний в строгих условиях воспитательной колонии или исправительной колонии общего режима, при применении к осужденному мер взыскания в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством РФ. В связи с чем, суд апелляционной инстанции считает необходимым исключить из резолютивной части приговора ссылку на указанную ному закона, как не применяемую при отбывании наказания в колонии строгого режима, назначенной судом для отбывания Бесланееву Р.М. наказания.

В соответствии с частью 7 статьи 302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания. Учитывая положения статьи 72 УК РФ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, при этом срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции считает

необходимым изменит дату исчисления срока отбывания Бесланеевым Р.М. наказания в виде лишения свободы, с 14 октября 2021 года - момента взятия его под стражу в зале суда на дату вступления приговора в законную силу, то есть с 24 ноября 2021 года.

Так же суд апелляционной инстанции считает необходимым уточнить в резолютивной части приговора, в которой судом допущена техническая ошибка при изложении отчества осужденного Бесланеева Руслана Мухамедовича, которое ошибочно указанное, как Мухамсдовича.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным, оснований для его отмены либо внесения иных изменений, по мнению суда апелляционной инстанции, не имеется.

Что касается доводов апелляционного представления государственного обвинителя о необходимости исключения из вводной части приговора указания на осуждение Бесланеева Р.М. по приговору Бутырского районного суда адрес от 08.10.2020 года, то суд апелляционной инстанции считает, что они не свидетельствует о неправильном применении закона и не влекут неопределенности приговора в данной части, не являются существенными нарушения уголовно-процессуального закона, влекущими отмену или изменения приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Тверского районного суда адрес от 14 октября 2021 года в отношении Бесланеева Руслана Мухамедовича изменить:

Исключить из приговора указание на назначение Бесланееву Руслану Мухамедовичу наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ;

Признать явку с повинной в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, за каждое преступление.

смягчить Бесланееву Руслану Мухамедовичу наказание за каждое из двух преступлений, предусмотренных ст. 158 ч.2 п. п. "а", "в" УК РФ до 1 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Назначить Бесланееву Р.М. наказание на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 158 ч.2 п. п. "а", "в", 158 ч.2 п. п. "а", "в" УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему

приговору и приговору Бутырского районного суда адрес от 08 октября 2020 года, окончательно Бесланееву Р.М. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Бесланееву Р.М. исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть с 24 ноября 2021 года.

Зачесть в срок отбывания наказания отбытое Бесланеевым Р.М. наказание по приговору Бутырского районного суда адрес от 08 октября 2020 года с 01 июля 2020 года до 14 октября 2021 года, а так же на основании ст. 72 ч. 3.1 п. "а" УК РФ время содержание его под стражей по данному делу с 14 октября 2021 года до 24 ноября 2021 года, из расчета один день лишения свободы за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Уточнить резолютивную часть приговора, указав отчество Бесланеева Р.М. - "Мухамедович".

В остальной части приговор суда в отношении Бесланеева Руслана Мухамедовича оставить без изменения.

Апелляционное представление старшего помощника Тверского межрайонного прокурора адрес фио и апелляционную жалобу осужденного Бесланеева Р.М.

- удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня вынесения, а обвиняемым, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня получения копии апелляционного постановления.

Судья: