Апелляционное определение 2-го Восточного окружного военного суда от 11 ноября 2021 г. по делу N 33а-395/2021

2-й Восточный окружной военный суд в составе: председательствующего Антонова А.Г., судей Винника С.Ю. и Конфеты В.Л., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Дунаевым Д.В., рассмотрел в открытом судебном заседании административное дело N 2а-71/2021 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части "N" Чудотворова А.В. об оспаривании действий командира войсковой части "N", связанных с исключением из списков личного состава воинской части, по апелляционной жалобе административного истца на решение Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 1 июля 2021 года.

Заслушав доклад судьи Конфеты В.Л, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда первой инстанции, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, выслушав заключение прокурора - военного прокурора отдела военной прокуратуры Восточного военного округа советника юстиции Гениатулиной З.Д, полагавшей необходимым решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, окружной военный суд

установил:

Чудотворов, уволенный с военной службы в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключенный из списков личного состава воинской части с 15 марта 2021 года, в поданном в суд административном иске просил признать незаконными приказы командира войсковой части "N" от 15 января 2021 года "N" о сдаче им дел и должности и установлении выплаты денежного довольствия в меньшем размере и от 3 февраля 2021 года "N" об исключении его из списков личного состава воинской части.

В обоснование незаконности этих приказов Чудотворов сослался на то, что он был исключен из упомянутых списков до сдачи дел и должности и окончания профессиональной переподготовки по гражданской специальности, а также не был обеспечен с 15 января 2021 года денежным довольствием в полном объеме.

Решением Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 1 июля 2021 года административный иск удовлетворен частично.

Действия командира войсковой части "N", связанные с невыплатой Чудотворову в полном объеме денежного довольствия за период с 15 января по 15 марта 2021 года, судом признаны незаконными, и на указанного командира возложены обязанности по отмене абз. 2 приказа "N" от 15 января 2021 года, касающегося установления Чудотворову денежного довольствия как военнослужащему, состоящему в распоряжении командира и по изданию приказа о выплате за этот период времени недоплаченного административному истцу денежного довольствия, а также внесению сведений об этом в СПО "Алушта".

С войсковой части "N" путем перечисления денежных средств, выделенных на нужды воинской части, со счета ФКУ "УФО МО РФ по Забайкальскому краю" в пользу Чудотворова взыскано 300 рублей в счет возмещения судебных расходов, связанных с уплатой государственной пошлины.

В остальной части административного иска отказано.

В апелляционной жалобе Чудотворов, не соглашаясь с принятым решением, просит его в части отказа в удовлетворении его требований отменить, удовлетворив административный иск в полном объеме, указывая на то, что суд не принял во внимание то, что перед исключением его из списков личного состава воинской части ему не предоставлена возможность сдать дела и должность, а также числящееся за ним имущество.

Кроме того, не учтено судом и то, что он не был обеспечен положенными отпусками за 2021 год и исключен из упомянутых списков до окончания им профессиональной переподготовки, на которую был направлен приказом командира воинской части.

В поданных на апелляционную жалобу возражениях помощник военного прокурора Улан-Удэнского гарнизона старший лейтенант юстиции "... " и врио командира войсковой части "N" "... ", каждый в отдельности, полагают решение суда законным и обоснованным.

Рассмотрев дело, обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и возражениях на них, выслушав заключение прокурора, окружной военный суд приходит к следующему.

По делу установлено, что Чудотворов, проходивший военную службу по контракту в войсковой части "N", приказом командующего Воздушно-десантными войсками от 28 декабря 2020 года "N" уволен с военной службы в запас в связи с организационно-штатными мероприятиями.

11 января 2021 года командиром войсковой части "N" издан приказ "N" об организации передачи дел и должности, в соответствии с которым Чудотворову предписано сдать, а С.М.В. принять дела и воинскую должность, занимаемую Чудотворовым, а также назначена комиссия и определены сроки приема-сдачи дел по этой должности.

В связи с увольнением Чудотворова и длительным его нахождением в основном и дополнительных отпусках С, как должностное лицо, назначенное на воинскую должность, ранее занимаемую административным истцом, во исполнение приказа командира воинской части в присутствии комиссии в одностороннем порядке принял дела и должность, о чем рапортом от 15 января 2021 года доложил командиру воинской части.

В соответствии с выпиской из приказа командира войсковой части "N" от 15 января 2021 года "N" Чудотворов с этой же даты полагается сдавшим дела и должность, и ему установлена выплата денежного довольствия, как военнослужащему, состоящему в распоряжении командира.

Приказом командира этой же воинской части от 1 февраля 2021 года "N" Чудотворову с 1 февраля по 15 марта 2021 года предоставлены за 2021 год очередной отпуск в количестве 28 суток и дополнительный отпуск как ветерану боевых действий в количестве 15 суток.

Согласно приказу командира войсковой части "N" от 2 февраля 2021 года "N" Чудотворов с 2 февраля по 31 мая 2021 года был направлен на профессиональную переподготовку в Рязанское гвардейское высшее воздушно-десантное командное училище.

В соответствии с приказом командира войсковой части "N" от 3 февраля 2021 года "N" Чудотворов с 15 марта 2021 года полагается исключенным из списков личного состава войсковой части "N".

Разрешая заявленные требования по существу, суд, правильно руководствуясь нормами Федеральных законов от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", от 27 мая 1998 года N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих", а также Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237 (далее - Положение), и Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих Вооруженных Сил Российской Федерации и предоставления им и членам их семей отдельных выплат, утвержденного приказом Министра обороны Российской Федерации от 6 декабря 2019 года N 727 (далее - Порядок), пришел к обоснованному выводу о частичном удовлетворении административного иска Чудотворова.

При этом суд, установив, что оспариваемый административным истцом приказ командира войсковой части "N" от 15 января 2021 года "N" в части, касающейся сдачи Чудотворовым дел и должности, его права, свободы и законные интересы не затрагивает, обоснованно отказал в удовлетворении требований в данной части. При принятии такого решения суд правильно учел и то, что каких-либо претензий со стороны командования к Чудотворову по поводу несдачи им дел и должности не предъявлено, а поэтому нарушений подлежащих защите его прав не усматривается.

Правильным является и вывод суда о том, что в соответствии с положениями пп. 1 и 4 ст. 42, п. 1 ст. 43 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и п. 1 ст. 13 Положения прохождение военнослужащим военной службы по контракту не на воинской должности возможно лишь на основании приказа соответствующего воинского должностного лица об освобождении его от занимаемой воинской должности и зачислении в распоряжение командира. До освобождения такого военнослужащего от занимаемой воинской должности на основании приказа соответствующего командира по личному составу и зачисления в распоряжение он считается проходящим военную службу на воинской должности.

Вместе с тем представленные суду документы свидетельствуют о том, что Чудотворов от воинской должности не освобождался и в распоряжение командира приказом соответствующего воинского должностного лица не зачислялся.

Следовательно, денежное довольствие Чудотворову за период с 15 января по 15 марта 2021 года в силу положений Федерального закона от 7 ноября 2011 года N 306-ФЗ "О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат" и Порядка подлежало выплате в полном объеме, с учетом установленных административному истцу на 2021 год и невыплаченных в этот период времени надбавок.

При этом, установив факт неполного обеспечения Чудотворова денежным довольствием, суд пришел к правильному выводу о возможности восстановления нарушенного права путем возложения на должностное лицо обязанности по обеспечению выплаты административному истцу недоплаченного денежного довольствия путем издания соответствующего приказа.

Указанный способ восстановления нарушенного права соответствует разъяснениям, содержащимся в п. 49 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности и военной службе", согласно которым в случае, если нарушение прав военнослужащего может быть устранено без восстановления его в списке личного состава воинской части, судом выносится решение только об устранении допущенного нарушения.

Вопреки доводам жалобы, право административного истца на отдых командованием воинской части нарушено не было, поскольку Чудотворову основной отпуск за 2021 год и дополнительный отпуск за этот же год как участнику боевых действий, был предоставлен в полном объеме, что подтверждается имеющейся в деле выпиской из приказа командира войсковой части "N" от 1 февраля 2021 года "N" и пояснениями Чудотворова в суде первой инстанции (л.д. 89), который о его предоставлении был осведомлен и в период отпуска каких-либо должностных обязанностей не исполнял.

Не препятствовало предоставлению основного и дополнительного отпусков и то обстоятельство, что Чудотворов был направлен на профессиональную переподготовку в период нахождения в отпусках, поскольку прохождение такой переподготовки является социальной гарантией, направленной на адаптацию военнослужащего после увольнения с военной службы и не затрагивает отношений, связанных с порядком прохождения военной службы, в том числе касающихся и предоставления отпусков.

Также судом правильно учтено и то, что оснований для восстановления административного истца в упомянутых списках с целью прохождения им профессиональной переподготовки не имелось, поскольку его право на ее прохождение командованием нарушено не было, а в силу положений ст. 34 Положения указанное не относятся к обстоятельствам, препятствующим своевременному исключению военнослужащего из списков личного состава воинской части. В этой связи доводы жалобы об обратном не состоятельны.

При этом прохождение (завершение) военнослужащим профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей в силу п. 4 ст. 19 Федерального закона "О статусе военнослужащих" возможно и после прекращения военно-служебных отношений.

Учитывая изложенное, гарнизонный военный суд пришел к правильному выводу о том, что существенных нарушений порядка исключения административного истца из списков личного состава воинской части, влекущих отмену оспариваемого им приказа командира войсковой части "N" от 3 февраля 2021 года "N", командованием воинской части не допущено.

Правильно разрешен судом первой инстанции и вопрос о распределении судебных расходов.

Каких-либо обстоятельств, которые опровергали бы выводы оспариваемого судебного акта, доводы жалоб не содержат.

Так как оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется, отсутствуют основания и для присуждения Чудотворову судебных расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Таким образом, решение гарнизонного военного суда является законным и обоснованным, оснований для отмены оспариваемого решения, в том числе безусловных, установленных ч. 1 ст. 310 КАС РФ, из материалов дела не усматривается.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 307, 309 и 311 КАС РФ, окружной военный суд

определил:

решение Улан-Удэнского гарнизонного военного суда от 1 июля 2021 года по административному делу по административному исковому заявлению Чудотворова А.В. оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционное определение вступает в законную силу со дня его принятия и в течение шести месяцев с этого дня может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы (представления) через суд первой инстанции в Кассационный военный суд.

Председательствующий А.Г. Антонов

Судьи: С.Ю. Винник

В.Л. Конфета

Дата составления мотивированного апелляционного определения - 12 ноября 2021 года.