Кассационное определение Кассационного военного суда от 19 ноября 2021 г. по делу N 7У-514/2021[77-416/2021]

Кассационный военный суд в составе:

председательствующего Лебедева А.Г, судей Венедиктова С.В. и Ключикова И.А, при секретаре судебного заседания Войтенко Е.В, с участием старшего военного прокурора отдела Главной военной прокуратуры полковника юстиции Зиганшина Ф.Р.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Дышкавцова А.С. на приговор Пермского гарнизонного военного суда от 08 июня 2016 года в отношении Дышкавцова А.С. и Харитонова И.В.

Заслушав доклад судьи Ключикова И.А, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание вынесенного приговора, доводы кассационной жалобы и выступление прокурора Зиганшина Ф.Р, полагавшего необходимым переквалифицировать преступные действия осуждённых Дышкавцова А.С. и Харитонова И.В. на ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как единое продолжаемое преступление и исключить из приговора ссылку на назначение наказаний по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, а в остальной части приговор оставить без изменения, Кассационный военный суд

УСТАНОВИЛ:

по указанному приговору гражданин Дышкавцов Александр Сергеевич, несудимый

и бывший военнослужащий по контракту войсковой части "данные изъяты" "звание" Харитонов Иван Владимирович, несудимый

осуждены с применением ст. 64 УК РФ к лишению свободы:

- по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ: Дышкавцов - на 8 лет; Харитонов - на 7 лет;

- по ч. 3 ст. 30 и пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ: Дышкавцов - на 6 лет, Харитонов - на 5 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим окончательное наказание определено: Дышкавцову - на 8 лет, Харитонову - на 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В приговоре также разрешены вопросы, относящиеся к вещественным доказательствам, процессуальным издержкам и арестованному имуществу.

В апелляционном порядке уголовное дело не пересматривалось.

Дышкавцов и Харитонов судом признаны виновным в том, что 01 октября 2015 года они группой лиц по предварительному сговору совершили при обстоятельствах, приведённых в приговоре, покушения на сбыт наркотических средств в значительном и в крупном размерах.

В кассационной жалобе осуждённый Дышкавцов выражает несогласие с приговором как постановленным, по его мнению, с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов.

При этом он, не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства содеянного им и доказанность его вины в совершении вменённых ему по приговору преступных действий, просит приговор изменить и исключить как излишне вменённую ему ч. 3 ст. 30 и пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, ссылаясь на то, что у него и у Харитонова была цель сбыть весь объём приобретённого наркотического средства как изъятого у последнего при задержании, так и обнаруженного в квартире в ходе обыска. В связи с этим, как считает кассатор, содеянное образует единое продолжаемое преступление, то есть покушение на сбыт наркотических средств, совершённое группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Постановлением заместителя председателя Кассационного военного суда от 11 октября 2021 года Корякина В.Г. кассационная жалоба Дышкавцова вместе с уголовным делом передана для рассмотрения в судебном заседании Кассационного военного суда.

Проверив уголовное дело на основании ч. 2 ст. 401.16 УПК РФ в отношении и осуждённого Дышкавцова, и осуждённого Харитонова, Кассационной военный суд приходит к следующим выводам.

Факт совершения осуждёнными Дышкавцовым и Харитоновым вменённых им по приговору преступных действий, не оспариваемый кассатором, верно установлен судом на основании приведённых в приговоре доказательств, обоснованно признанных допустимыми и использованных для выяснения обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК РФ.

Вместе с тем Кассационный военный суд находит приговор в отношении Дышкавцова и Харитонова подлежащим изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 июня 2019 года N 19 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции", круг оснований для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду неправильного применения уголовного закона и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона в отличие от производства в апелляционной инстанции ограничен лишь такими нарушениями, которые повлияли на исход уголовного дела, в частности на вывод о виновности, на юридическую оценку содеянного, назначение судом наказания или применение иных мер уголовно-правового характера и на решение по гражданскому иску.

Именно такое нарушение уголовного закона, повлиявшее на юридическую оценку содеянного Дышкавцовым и Харитоновым, было допущено судом первой инстанции.

Согласно приговору Дышкавцов и Харитонов, предварительно договорившись, 01 октября 2015 года с целью последующего сбыта приобрели у неустановленного лица наркотическое средство - смесь, содержащую производное "данные изъяты", массой не менее 112, 948 грамма. В этот же день во исполнение достигнутой договоренности в арендованной Дышкавцовым квартире последний расфасовал часть наркотического средства в свертки из фольги и передал Харитонову. Харитонов, выполняя отведённую ему роль в сбыте наркотического средства, заложил пять таких свертков в тайники, сообщив их координаты Дышкавцову, после чего был задержан сотрудниками полиции. При этом наркотическое средство в значительном размере, заложенное Харитоновым в тайники и находящееся при нём, было изъято. Остальная часть наркотического средства в крупном размере была изъята в ходе обыска в квартире по месту нахождения Дышкавцова.

Действия обоих осуждённых суд квалифицировал по ч. 3 ст. 30 и пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в части покушения на сбыт наркотического средства в значительном размере, которое Харитоновым было заложено в тайники, и по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере в части наркотического средства, изъятого у Харитонова при его задержании и в указанной квартире.

Однако такая квалификация действий Дышкавцова и Харитонова является неверной.

Из описания преступного деяния, признанного доказанным, следует, что осуждённые перевезли всё приобретенное наркотическое средство на квартиру по месту нахождения Дышкавцова, расфасовали часть его по упаковкам и хранили другую часть наркотических средств в этой же квартире, преследуя единую цель - сбыт всей этой партии наркотических средств.

При таких обстоятельствах все указанные действия Дышкавцова и Харитонова, как они установлены судом первой инстанции, подлежали квалификации только по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как единое преступление - покушение на сбыт наркотического средства - смеси, в состав которой входило производное "данные изъяты", в количестве 112, 948 грамма, совершённое группой лиц по предварительному сговору в крупном размере.

С учётом изложенного в приговор в отношении Дышкавцова и Харитонова следует внести соответствующее изменение в части квалификации их преступных действий, которое не ухудшает положение осуждённых, так как подобное изменение не меняет фактических обстоятельств дела, установленных судом первой инстанции, и не увеличивает фактический объём предъявленного им обвинения.

Вносимое изменение не влечёт смягчения осуждённым наказаний, поскольку допущенная судом первой инстанции ошибка в квалификации содеянного ими не повлияла на назначенные им наказания, определённые на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путём поглощения менее строгого наказания более строгим.

При этом суд, назначая Дышкавцову и Харитонову наказания по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в соответствии с требованиями ст. 6, 60 УК РФ учёл все обстоятельства данного уголовного дела, характер и степень общественной опасности совершённого ими преступления, данные об их личностях, влияние назначенного наказание на их исправление, на условия жизни их семьей, смягчающие наказание обстоятельства, а в отношении Дышкавцова - и отягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. "г" ч. 1 ст. 63 УК РФ.

В приговоре суд мотивировал необходимость назначения Дышкавцову и Харитонову за совершённое особо тяжкое преступление наказания в виде реального лишения свободы, и оно было назначено им с учётом положений ст. 66 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, и определённые им судом сроки лишения свободы Кассационный военный суд находит справедливыми.

В связи с вносимым изменением в юридическую оценку содеянного осуждёнными Дышкавцовым и Харитоновым из резолютивной части приговора подлежит исключению указание о назначении им наказания с учётом правила ч. 2 ст. 69 УК РФ.

В остальном приговор соответствует требованиям ч. 4 ст. 7 УПК РФ, и установленные этим законом принципы и процедура его вынесения судом первой инстанции нарушены не были.

Руководствуясь ст. 401.13, п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ст. 401.15 УПК РФ, Кассационный военный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

приговор Пермского гарнизонного военного суда от 08 июня 2016 года в отношении Дышкавцова Александра Сергеевича и Харитонова Ивана Владимировича изменить:

- действия Дышкавцова А.С. и Харитонова И.В, квалифицированные по ч. 3 ст. 30 и пп. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства, заложенного в пять тайников) и по ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств массой 12, 928 грамма, 100, 02 грамма, 0, 150 грамма и 9, 49 грамм), переквалифицировать на ч. 3 ст. 30 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (как единое преступление), за которое с применением ст. 64 УК РФ назначить наказание в виде лишения свободы: Дышкавцову А.С. - сроком на 8 лет, Харитонову И.В. - сроком на 7 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- исключить указание о назначении Дышкавцову А.С. и Харитонову И.В. наказаний на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: