Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 02 декабря 2021 г. по делу N 7У-11558/2021[77-5097/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Чистяковой Е.А.

судей Дамдиновой С.Ж, Самулина С.Н.

при секретаре судебного заседания Беккер И.Ф.

с участием осуждённого Рыжнова И.А.

адвоката Ворониной Л.В.

потерпевшего ФИО6

прокурора Скубиёва С.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу потерпевшего ФИО6 о пересмотре приговора Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 сентября 2020 года и апелляционного постановления суда апелляционной инстанции Алтайского краевого суда от 3 декабря 2020 года,

УСТАНОВИЛА:

приговором Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 сентября 2020 года

Рыжнов Игорь Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 23 апреля 2003 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Ленинского районного суда г. Барнаула от 29 марта 2004 года, постановления Президиума Алтайского краевого суда от 13 декабря 2005 года, постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 13 ноября 2009 года, постановления Алтайского краевого суда от 27 апреля 2010 года, постановлений Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 ноября 2011 года, от 31 января 2017 года) по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. от 7 марта 2011 года N 26Ф3) к 4 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- 27 июня 2003 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Ленинского районного суда г. Барнаула от 29 марта 2004 года, постановления Президиума Алтайского краевого суда от 13 декабря 2005 года, постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 13 ноября 2009 года, постановлений Президиума Алтайского краевого суда от 27 апреля 2010 года, от 28 августа 2012 года, постановлений Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 ноября 2011 года, от 31 января 2017 года) по п. "г" ч. 2 ст. 161 (в ред. от 7 марта 2011 года N 26Ф3), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 23 апреля 2003 года) к 5 годам 5 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

7 июля 2003 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Ленинского районного суда г. Барнаула от 29 марта 2004 года, постановления Президиума Алтайского краевого суда от 13 декабря 2005 года, постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 13 ноября 2009 года, постановлений Президиума Алтайского краевого суда от 27 апреля 2010 года, от 28 августа 2012 года, постановлений Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 ноября 2011 года, от 31 января 2017 года, апелляционного постановления Алтайского краевого суда от 13 апреля 2017 года) по п. "б" ч. 2 ст. 158 (в ред. от 7 марта 2011 года N 26Ф3), п. "г" ч. 2 ст. 161 (в ред. от 7 марта N 26Ф3), ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 27 июня 2003 года) к 5 годам 4 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 24 марта 2006 года условно-досрочно на 2 года 15 дней по постановлению Ленинского районного суда г. Барнаула от 13 марта 2006 года;

5 сентября 2007 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 13 ноября 2009 года, постановления Президиума Алтайского краевого суда от 27 апреля 2010 года, постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 ноября 2011 года) по ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ (приговор от 7 июля 2003 года) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

13 сентября 2007 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 13 ноября 2009 года, постановления Президиума Алтайского краевого суда от 27 апреля 2010 года, постановлений Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 ноября 2011 года, от 31 января 2017 года) по ч. 1 ст. 158 (в ред. от 3 июля 2016 года N 323-ФЗ), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 5 сентября 2007 года) к 2 годам б месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

2 октября 2007 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 13 ноября 2009 года, постановлений Президиума Алтайского краевого суда от 27 апреля 2010 года, от 28 августа 2012 года, постановлений Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 ноября 2011 года, от 31 января 2017 года, апелляционного постановления Алтайского краевого суда от 13 апреля 2017 года) по п. "а" ч. 3 ст. 158 (в ред. от 7 марта 2011 года N 26Ф3), п. "г" ч. 2 ст. 161 (в ред. от 7 марта 2011 года N 26Ф3), ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 13 сентября 2007 года) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден 28 июня 2010 года условно-досрочно на 9 месяцев 16 дней по постановлению Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 июня 2010 года;

22 июня 2011 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Президиума Алтайского краевого суда от 28 августа 2012 года, постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 31 января 2017 года) по ч. l ст.161, ст. 70 УК РФ (приговор от 2 октября 2007 года) к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 29 июня 2011 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Президиума Алтайского краевого суда от 28 августа 2012 года, постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 31 января 2017 года, апелляционного постановления Алтайского краевого суда от 13 апреля 2017 года) по п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года N 26Ф3), ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 22 июня 2011 года) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, освобожден 21 января 2014 года условно-досрочно на 4 месяца 21 день по постановлению Рубцовского городского суда Алтайского края от 9 января 2014 года;

1 августа 2014 года Рубцовским городским судом Алтайского края (с учетом постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 31 января 2017 года, апелляционного постановления Алтайского краевого суда от 13 апреля 2017 года) по ч. 2 ст. 159, ч. 1 ст. 158 (в ред. от 3 июля 2016 года N 323Ф3), п. "г" ч. 2 ст. 161, ч. 3 ст. 69, ст. 70 УК РФ (приговор от 29 июня 2011 года) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

20 ноября 2014 года Железнодорожным районным судом г. Барнаула (с учетом постановления Рубцовского городского суда Алтайского края от 31 января 2017 года, апелляционного постановления Алтайского краевого суда от 13 апреля 2017 года) по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 1 августа 2014 года) к 4 годам 1 месяцу лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, освобожден 9 июня 2018 года по отбытии срока наказания;

7 ноября 2019 года мировым судьей судебного участка N 1 г. Рубцовска Алтайского края по ч. 1 ст. 112 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год;

12 августа 2020 года Рубцовским районным судом Алтайского края по п. "в" ч. 2 ст. 115, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69, ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от 7 ноября 2019 года) к 2 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осужден:

- по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, по п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Рыжнову И.А. назначено 3 года лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Рубцовского районного суда Алтайского края от 12 августа 2020 года, окончательно Рыжнову И.А. назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Рыжнов И.А. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в срок наказания зачтено наказание в виде лишения свободы, отбытое по приговору Рубцовского районного суда Алтайского края от 12 августа 2020 года и время содержания под стражей по настоящему приговору с 16 сентября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением суда апелляционной инстанции Алтайского краевого суда от 3 декабря 2020 года приговор оставлен без изменения.

Рыжнов И.А. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества с причинением значительного ущерба гражданину; в совершении мошенничества с использованием электронных средств платежа с причинением значительного ущерба гражданину; в причинении легкого вреда здоровью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья с применением предметов, используемых в качестве оружия, а также в том, что являясь лицом, в отношении которого установлен административный надзор, умышленно неоднократно не соблюдал установленные ему административные ограничения.

В кассационной жалобе потерпевший ФИО6 просит приговор суда и апелляционное постановление в отношении Рыжнова И.А. отменить, приводит доводы о том, что уголовное дело было рассмотрено в особом порядке в его отсутствие, о времени и месте судебного заседания он не был извещен надлежащим образом, имеющаяся в материалах уголовного дела расписка об извещении о судебном заседании суда первой инстанции выполнена не им, а другим лицом, согласие на рассмотрение дела в особом порядке он не давал. Копию приговора, апелляционных жалоб и апелляционного постановления он не получал. Отмечает, что с 6 ноября 2020 года находился под стражей, что лишило его возможности участвовать как в заседании суда первой, так и апелляционной инстанции.

В возражениях осуждённый Рыжнов И.А. поддержал доводы кассационной жалобы потерпевшего, заместитель прокурора г. Рубцовска Алтайского края Милькевич Я.Н. считает кассационную жалобу потерпевшего необоснованной.

Заслушав доклад судьи Чистяковой Е.А, выступление потерпевшего ФИО6, осуждённого Рыжнова И.А. и его адвоката Ворониной Л.В, поддержавших доводы жалобы, прокурора Скубиёва С.В, полагавшего необходимым судебные решения изменить, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, поданных возражений, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, т.е. правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Дело в отношении Рыжнова И.А. рассмотрено судом в порядке главы 40 УПК РФ.

Согласно требованиям ст. 314 УПК РФ основаниями для рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства являются согласие обвиняемого с предъявленным обвинением, отсутствие возражений участников процесса и выполнение требований, предусмотренных ч. 2 ст. 314 УПК РФ, относительно осознания обвиняемым характера и последствий заявленного ходатайства, его добровольность и заявление его после проведения консультации с защитником.

Суд пришел к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласился Рыжнов И.А, обоснованно, подтверждено доказательствами, собранными по уголовному делу, и постановилобвинительный приговор. При этом судом были выполнены все необходимые условия о применении особого порядка принятия судебного решения.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено. Как видно из протокола судебного заседания, согласие осуждённого, его защитника, государственного обвинителя на рассмотрение дела в особом порядке судом было получено.

В период предварительного следствия потерпевший ФИО6 против рассмотрения дела в особом порядке не возражал (т. 2 л. д. 157-158), о заявленном обвиняемым ходатайстве о применении особого порядка судебного разбирательства был уведомлен следователем и ему было разъяснено его право представить в суд возражения (после поступления уголовного дела в суд). Указанным правом потерпевший не воспользовался.

В силу п. 14 ч. 2 ст. 42 УК РФ потерпевший вправе участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела, возражать против постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

Согласно ч. 4 ст. 314 УПК РФ и ч. 4 ст. 316 УПК РФ суд при рассмотрении уголовного дела в особом порядке выясняет у потерпевшего его отношение к ходатайству подсудимого о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, при возражении потерпевшего против заявленного ходатайства уголовное дело рассматривается в общем порядке.

Согласно материалам уголовного дела потерпевший ФИО6 был надлежащим образом уведомлен о дате, времени и месте судебного разбирательства, о чем, вопреки утверждениям потерпевшего, имеется соответствующая расписка (т. 3 л. д. 153), ставить под сомнения авторство потерпевшего, подписавшего расписку, указавшего дату уведомления, у судебной коллегии оснований не имеется. Согласно протоколу судебного заседания потерпевший в суд 16 сентября 2020 года не явился, суд принял решение о рассмотрении дела в его отсутствие (т. 3 л. д. 161-162). При этом, вопреки доводу потерпевшего, в указанный период под стражей он не содержался. Также судом принимались меры к извещению потерпевшего о дате, времени и месте рассмотрения дела судом апелляционной инстанции.

Доводы потерпевшего о невручении ему копии судебных решений являются необоснованными, поскольку в соответствии со ст. 312 УПК РФ в течение 5 суток со дня провозглашения приговора, его копии вручаются потерпевшему при наличии ходатайства указанного лица.

Сведений о том, что такое ходатайство направлялось потерпевшим, материалы уголовного дела не содержат. Более того, указанные потерпевшим обстоятельства, не являются основанием для отмены состоявшихся судебных решений.

Действия Рыжнова И.А. судом квалифицированы правильно в соответствии с предъявленным обвинением, с которым согласился осуждённый. Оснований для иной юридической оценки действий осуждённого не имеется.

Данные о личности осуждённого судом исследовались и получили надлежащую оценку в приговоре.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом учтены указанные в приговоре обстоятельства: активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении троих несовершеннолетних детей, состояние здоровья осуждённого и его близких, явка с повинной по преступлениям, предусмотренным п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 159.3, п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ, письменные объяснения, данные по преступлениям, предусмотренным ч. 2 ст. 314.1, п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ, которые суд расценил как активное способствование раскрытию и расследованию этих преступлений.

В качестве отягчающего обстоятельства при назначении наказания по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 159.3, п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ судом обоснованно признан рецидив преступлений.

Исключительных обстоятельств, дающих право на применение положений ст. 64 УК РФ, и оснований для применения положений ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ судом не установлено, не усматривает их и судебная коллегия. Также суд обоснованно не применил и правила ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении наказания за преступления, предусмотренные п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 159.3, п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор в отношении Рыжнова И.А. подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Установив в действиях Рыжнова И.А. рецидив преступлений, суд признал указанное обстоятельство отягчающим, в том числе при назначении наказания по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

Между тем суд не учел, что неснятые и непогашенные судимости, образующие рецидив преступлений, явились основанием для установления в отношении осуждённого административного надзора и наделили его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, что в силу положений ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

Указанное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, в связи с чем, судебная коллегия считает необходимым приговор суда изменить в указанной части, исключив из приговора указание о признании отягчающим наказание обстоятельством по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ рецидива преступлений.

При наличии смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств, в описательно-мотивировочную части приговора надлежит указать о применении при назначении наказания по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ требований ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вместе с тем, вносимые в приговор изменения не влекут за собой смягчения назначенного Рыжнову И.А. наказания, поскольку с учетом требований Общей части Уголовного Кодекса Российской Федерации по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ осуждённому назначено наказание в минимальном размере.

Назначенное осуждённому наказание по совокупности преступлений является также справедливым как по своему виду, так и по размеру.

Согласно приговору суд принял решение о зачете в срок наказания, назначенного данным приговором, наказания, отбытого Рыжновым И.А по приговору Рубцовского районного суда Алтайского края от 12 августа 2020 года и время содержания под стражей по настоящему приговору с 16 сентября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Однако при этом не учел, что наказание, отбытое Рыжновым И.А. по приговору от 12 августа 2020 года, на момент постановления судом обжалуемого приговора определялось периодами со 2 по 3 апреля и с 12 августа по 15 сентября 2020 года, в связи с чем судебная коллегия полагает необходимым внести соответствующие изменения.

Во вводной части апелляционного постановления указаны судимости Рыжнова И.А. по приговорам Рубцовского городского суда Алтайского края от 29 июня 2016 года, 15 февраля 2017 года, 13 апреля 2020 года, 6 мая 2020 года, мирового судьи судебного участка N 4 г. Рубцовска Алтайского края от 18 июля 2016 года.

Вместе с тем, согласно сведениям о судимостях осуждённого Рыжнова И.А. в указанные даты и указанными судами в отношении него приговоры не выносились.

Судебная коллегия считает необходимым исключить из вводной части апелляционного постановления указание на данные судимости.

Иных оснований для изменения, а также отмены судебных решений, в том числе и по доводам кассационной жалобы потерпевшего, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Рубцовского городского суда Алтайского края от 16 сентября 2020 года и апелляционного постановления суда апелляционной инстанции Алтайского краевого суда от 3 декабря 2020 года в отношении Рыжнова Игоря Александровича изменить:

- исключить из приговора указание о признании отягчающим наказание обстоятельством по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ наличие в действиях Рыжнова И.А. рецидива преступлений;

- указать в описательно-мотивировочной части приговора на применение при назначении наказания по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ положений ч. 1 ст. 62 УК РФ;

- в срок окончательного наказания зачесть наказание в виде лишения свободы, отбытое по приговору Рубцовского районного суда Алтайского края от 12 августа 2020 года со 2 по 3 апреля и с 12 августа по 15 сентября 2020 года.

Из вводной части апелляционного постановления исключить указание на судимости по приговорам Рубцовского городского суда Алтайского края от 29 июня 2016 года, 15 февраля 2017 года, 13 апреля 2020 года, 6 мая 2020 года, мирового судьи судебного участка N 4 г. Рубцовска Алтайского края от 18 июля 2016 года.

В остальной части приговор и апелляционное постановление оставить без изменения, кассационную жалобу потерпевшего ФИО6 - без удовлетворения.

Председательствующий Е.А. Чистякова

Судьи: С.Ж. Дамдинова

С.Н. Самулин