Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 25 ноября 2021 г. по делу N 7У-5004/2021[77-1827/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Дежурной Г.М, судей Васильева А.П, Хроминой Н.Ю, при секретаре судебного заседания Понадченко М.А, с участием:

прокурора Скорика В.Н, защитника адвоката Мельникова В.С, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Приморского края Столярова С.А. о пересмотре приговора Артемовского городского суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад председательствующего Дежурной Г.М, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, выступление прокурора Скорика В.Н, поддержавшего доводы кассационного представления, мнение адвоката Мельникова В.С, не возражавшего против доводов представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Артемовского городского суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ

Исмаилов Вугар Захид оглы, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец Азербайджана, не судимый, осужден по

ч. 2 ст. 228 УК РФ, ст. 73 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года, с возложением определенных обязанностей.

Решен вопрос о процессуальных издержках.

В отношении вещественных доказательств решение не принято.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ.

Постановлением Артемовского городского суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ удовлетворено представление филиала по Артемовскому городскому округу ФКУ УИИ ГУФСИН России по Приморскому краю о продлении испытательного срока и дополнении ранее установленных обязанностей в отношении условно-осужденного Исмаилова, продлен испытательный срок на 1 месяц, дополнены ранее установленные обязанности.

По приговору Исмаилов осужден за незаконные приобретение, хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор Приморского края Столяров С.А. полагает, что суд необоснованно квалифицировал действия Исмаилова по "данные изъяты" "данные изъяты", как изготовление наркотического средства общей массой 8, 042 грамм. Указывает, что согласно Постановлению Правительства РФ N 1002 от 1 октября 2012 года, значительным размером "данные изъяты" считается масса данного наркотического средства от 0, 4 грамм до 5 грамм, а крупным размером свыше 5 грамм. Как следует из установленных судом обстоятельств, размер изготовленного Исмаиловым "данные изъяты" составляет 1, 729 грамма, что является значительным размером. Таким образом, Исмаилов осуществил незаконное изготовление наркотического средства "данные изъяты" в значительном размере и незаконные приобретение, хранение наркотического средства - "данные изъяты" без цели сбыта в крупном размере. В силу положений ст. 252 УПК РФ увеличение объема обвинения невозможно, поскольку Исмаилову незаконное изготовление "данные изъяты" в значительном размере не вменялось. Просит изменить приговор, исключить осуждение за незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере и смягчить размер наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Органами предварительного следствия Исмаилову предъявлено обвинение по ч. 2 ст. 228 УК РФ в незаконном приобретении, хранении, изготовлении без цели сбыта наркотических средств, совершенных в крупном размере.

Суд, верно установив обстоятельства, подлежащие доказыванию, в соответствии со ст. 73 УПК РФ, дав оценку всем представленным доказательствам в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности, пришел к обоснованному выводу о том, что предъявленное Исмаилову обвинение является доказанным.

Однако, верно установив фактические обстоятельства дела, суд дал им ненадлежащую юридическую оценку и в нарушение ст. 252 УПК РФ необоснованно квалифицировал действия Исмаилова по изготовлению без цели сбыта наркотических средств, как совершенное в крупном размере, тем самым, ухудшив положение осужденного.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений либо их частей, содержащих наркотические средства, получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Указание в приговоре на количество незаконно изготовленного наркотического средства имеет существенное значение для правильности квалификации действий виновного.

В соответствии с постановлением Правительства РФ N 1002 от 1 октября 2012 года значительным размером "данные изъяты" считается масса данного наркотического средства от 0, 4 грамма до 5 грамм, крупным - свыше 5 грамм.

Как видно из установленных судом обстоятельств, размер изготовленного "данные изъяты" составляет 1, 729 грамм, то есть менее 5 граммов, которые не позволяют отнести данное наркотическое средство к крупному размеру.

При таких обстоятельствах, действия Исмаилова подлежат квалификации по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Изменение объема обвинения является основанием для смягчения назначенного Исмаилову наказания в виде лишения свободы по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Иных оснований для изменения приговора не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Артемовского городского суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Исмаилова Вугара Захид оглы изменить:

- квалифицировать его действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере;

- смягчить назначенное наказание до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий Г.М. Дежурная

Судьи А.П. Васильев

Н.Ю. Хромина