Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 декабря 2021 г. по делу N 7У-5786/2021[77-2112/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Юртаева Н.Н, судей Дежурной Г.М. и Николаенко Е.Ю, с участием прокурора Скорика В.Н, адвоката Тарасенко А.А, при секретаре Колесниковой Е.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Саха (Якутия) А.Е. Алексеева о пересмотре приговора Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 14 апреля 2021 года в отношении Павлова Арсентия Афанасьевича.

Заслушав доклад судьи Юртаева Н.Н, выступление адвоката Тарасенко А.А, прокурора Скорика В.Н, поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 14 апреля 2021 года, Павлов Арсентий Афанасьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" ЯАССР, судимый, - 15.09.2004 года Нюрнбинским районным судом РС (Я) к наказанию по ч.4 ст.111 УК РФ к 10 годам лишения свободы; постановлением Хангаласского районного суда РС (Я) наказание смягчено до 09 лет 11 месяцев; освобожден по отбытию наказания 18.04.2014 года.

Осужден:

- по ч.2 ст.314.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы признано считать условным с испытательным сроком в 1 год.

Возложены обязанности: в течение испытательного срока не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, периодически проходить регистрацию в данном государственном органе, не нарушать общественный порядок, не употреблять алкогольные напитки.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Павлов А.А. признан виновным и осужден за то, что являясь лицом, в отношении которого установлен административный надзор, совершил неоднократное несоблюдение административных ограничений, установленных судом в соответствии с федеральным законом, сопряженных с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Указанное преступление Павловым А.А. совершено 29.01.2021 года в г.Нюрба Нюрбинского района Республики Саха (Якутия) при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Саха (Якутия) А.Е. Алексеев приговор изменить, поскольку судом необоснованно признан в качестве отягчающего наказание обстоятельства за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, рецидив преступлений. Указывает, что установление в отношении осужденного административного надзора обусловлено наличием неснятой и непогашенной судимости по приговору Нюрнбинского районного суда РС (Я) от 15.09.2004 года, что исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

Просит исключить установленное судом отягчающего наказание обстоятельство в виде рецидива преступлений, смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационного представления, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Виновность Павлова А.А. в совершении преступления, за которое он осужден, установлена и подтверждена совокупностью исследованных в ходе судебного заседания доказательств, подробно приведенных в приговоре, в том числе: признательными показаниями осужденного Павлова А.А, показаниями свидетелей Колодезникова П.В, Степанова Т.И, решением Хангаласского суда РС (Я) от 03.04.2014 (дополнено решениями и Нюрбинского районного РС (Я) от 19.04.2016 и 29.05.2018 года) об установлении Павлову А.А. административного надзора, постановлением мирового судьи судебного участка N56 Нюрбинского района РС (Я) от 09.06.2020 года по ч.3 ст.19.24 КоАП РФ, постановлением врио заместителя начальника полиции по ООП ОМВД России по Нюрбинскому району от 23.10.2020 года по ч.1 ст.19.24 КоАП РФ, постановлением заместителя начальника полиции по ООП ОМВД России по Нюрбинскому району от 30.01.2021 года по ч.1 ст.20.21 КоАП РФ, другими письменными доказательствами, приведенными в приговоре доказательствами.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности для рассмотрения уголовного дела, указав, почему принимает их в качестве доказательств виновности осужденного Павлова А.А.

Выводы суда являются мотивированными, как в части доказанности вины осужденного Павлова А.А, так и в части квалификации его действий, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

При назначении Павлову А.А. наказания за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, суд в качестве отягчающего наказание обстоятельства признал рецидив преступления, в связи с чем, наказание по данное преступление назначено с применением ст. 68 УК РФ.

Вместе с тем, в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 63 УК РФ и с учетом разъяснений, данных Пленумом Верховного Суда Российской Федерации в п. 32 постановления от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного. Однако эти же обстоятельства, в том числе, характеризующие субъект преступления, не могут быть повторно учтены при назначении наказания.

Как видно из решения Хангаласского районного суда РС (Я) от 03.04.2014 года, дополненного решениями Нюрбинского районного РС (Я) от 19.04.2016 и 29.05.2018 года, основанием для установления Павлову А.А. административного надзора послужила предыдущая судимость по приговору Нюрнбинского районного суда РС (Я) от 15.09.2004 года, в связи с чем, ее повторный учет в качестве отягчающего наказание обстоятельства (рецидива) по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ не соответствует требованиям ч. 2 ст. 63 УК РФ и разъяснениям Конституционного Суда Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, доводы кассационного представления являются обоснованными, из приговора подлежит исключению указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

Внесенные в приговор изменения являются основанием для смягчения Павлову А.А. наказания как по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

Кроме того, назначая Павлову А.А. наказание с применением положений ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 1 год, на него были возложены обязанности в виде запрета на употребление алкогольных напитков.

Однако, как следует из положений ч.5 ст.73 УК РФ возложение такой обязанности как "не употреблять алкогольные напитки" не предусмотрено, а при наличии к тому оснований на осужденного может быть возложена обязанность "пройти курс лечения от алкоголизма". Вместе с тем, из приговора следует, что Павлов А.А. на учете у психиатра и нарколога не состоит, и суд не привел основания и мотивы возложения на осужденного указанной обязанности, не предусмотренной законом.

Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, затрагивающие права и законные интересы осужденного. В связи с чем, судебная коллегия полагает необходимым исключить из резолютивной части приговора указание о возложении на осужденного Павлова А.А. обязанности "не употреблять алкогольные напитки".

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Нюрбинского районного суда Республики Саха (Якутия) от 14 апреля 2021 года в отношении Павлова Арсентия Афанасьевича - изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о наличии предусмотренного п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ отягчающего наказание обстоятельства рецидива преступлений, и указание о применении положений ст.68 УК РФ при назначении наказания.

Назначенное Павлову А.А. наказание по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ смягчить до 8 (восьми) месяцев лишения свободы.

исключить из резолютивной части приговора указание о возложении на осужденного Павлова А.А. обязанности - "не употреблять алкогольные напитки".

В остальном этот же приговор в отношении Павлова А.А. оставить без изменения.

Председательствующий Н.Н. Юртаев

Судьи Г.М. Дежурная

Е.Ю. Николаенко