Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 13 октября 2021 г. по делу N 7У-11566/2021[77-4713/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Зайдуллиной А.Н, судей Курина Д.В, Завьялова А.В.

при секретаре Петровец А.А.

с участием прокурора Маньковой Я.С, осужденного Генералова А.А, адвоката Гильманшина Р.Р.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Генералова А.А. на приговор Березниковского городского суда Пермского края от 22 сентября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 1 декабря 2020 года, в соответствии с которыми

Генералов Александр Александрович, родившийся "данные изъяты", судимый

28 февраля 2011 года Березниковским городским судом Пермского края по ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы;

14 апреля 2011 года Березниковским городским судом Пермского края по пп. "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (4 преступления), п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 28 февраля 2011 года) к 4 годам 1 месяцу лишения свободы, освобожденный 9 марта 2013 года условно-досрочно на 1 год 11 месяцев 8 дней;

6 июня 2014 года Березниковским городским судом Пермского края по пп. "б", "в" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 7 ст. 79 УК РФ, ст. 70 УК РФ (приговор от 14 апреля 2011 года) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, освобожденный 7 августа 2017 года по отбытии наказания;

24 декабря 2018 года Березниковским городским судом Пермского края по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы; постановлением Соликамского городского суда Пермского края от 6 сентября 2019 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на ограничение свободы сроком 4 месяца 17 дней, отбывшего наказание 21 января 2020 года, осужден

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере 50 000 руб.;

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 3 годам лишения свободы;

по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 70 000 руб.

В силу ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 12 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 руб, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ указано на самостоятельное исполнение наказания в виде штрафа.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Генералова А.А. под стражей до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств, процессуальных издержек.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 1 декабря 2020 года приговор в отношении Генералова А.А. изменен:

зачтено Генералову А.А. в срок отбывания наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей с 22 января 2020 года до дня вступления приговора в законную силу - 1 декабря 2020 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

исключено из резолютивной части приговора указание на самостоятельное исполнение дополнительного наказания в виде штрафа.

В остальной части приговор в отношении Генералова А.А. оставлен без изменения.

Этим же приговором осуждена Голубева Лидия Андреевна, в отношении которой приговор в кассационном порядке не обжалуется.

Заслушав доклад судьи Курина Д. В. об обстоятельствах дела, содержании судебных решений, доводах кассационной жалобы, выступления осужденного Генералова А.А. и адвоката Гильманшина Р.Р, поддержавших доводы жалобы, прокурора Маньковой Я.С, полагавшей судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Генералов А.А. признан виновным

в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств: производного наркотического средства N-метилэфедрона массой не менее 20, 569 гр, в крупном размере, и производного наркотического средства 3-(2, 2, 3, 3-тетраметилциклопропанкарбонил)индола массой не менее 0, 719 гр, в крупном размере;

в незаконном сбыте наркотического средства - производного наркотического средства N-метилэфедрона массой не менее 0, 0172 гр Голубевой Л.А.;

в незаконном сбыте группой лиц по предварительному сговору с Голубевой Л.А. "данные изъяты" наркотического средства - производного наркотического средства N-метилэфедрона массой 5, 006 гр. в крупном размере.

Преступления совершены в г. Березники Пермского края в период с 1 декабря 2019 года по 22 января 2020 года.

В кассационной жалобе осужденный просит приговор в части его осуждения по п. "г" ч. 4 ст. 228 УК РФ отменить в связи с его непричастностью и недоказанностью его вины, а в части его осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ просит применить ст. 64 УК РФ и снизить назначенное наказание. В обоснование указывает, что судом необоснованно положены в основу приговора показания Голубевой Л.А, поскольку в ходе следствия и в ходе судебного заседания они постоянно менялись: изначально Голубева Л.А. указывала о передаче ему 4 000 руб, впоследствии стала указывать на передачу 2 000 руб, а также Голубева Л.А. меняла показания о механизме передачи ему денежных средств. Обращает внимание, что в назначении экспертизы по наличию на денежных купюрах потожировых следов было отказано. Приводит довод о том, что в судебном заседании Голубева Л.А. вновь изменила показания, пояснив, что наркотическое средство взяла у него без его ведома. Считает, что денежные средства в размере 2 000 руб. могли быть подброшены в его квартиру либо действующей под контролем сотрудников ФСБ Голубевой Л.А, либо сотрудниками ФСБ во время производства обыска, при этом сотрудники ФСБ дают в суде ложные показания о процедуре производства обыска, указывая, что двери квартиры он открыл им сам, тогда как из показаний понятых следует, что перед производством обыска он лежал на полу в наручниках. Утверждает, что прямых улик, указывающих на его причастность к совершению преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228 УК РФ, не имеется. Выражает несогласие с наказанием, назначенным по ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку суд необоснованно не применил правила ст. 64 УК РФ при наличии ряда смягчающих обстоятельств, установленных по делу, при этом правила ст. 64 УК РФ судом были применены при назначении ему наказания по ч. 1 ст. 228.1 и п. "г" ч. 4 ст. 228 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему.

Фактические обстоятельства дела установлены судом на основе исследования совокупности относимых, допустимых и достоверных доказательств, достаточных для разрешения вопросов, указанных в ст. 73 УПК РФ.

Так, в качестве доказательств вины Генералова А.А. в приобретении и хранении наркотических средств без цели сбыта, а также в сбыте наркотических средств Голубевой Л.А. приведены:

- показания Генералова А.А, согласно которым он через тайник-"закладку" приобрел для себя наркотическое средство "соль", которое хранил у себя в квартире и в тайнике во дворе своего дома, а также безвозмездно получил от Голубевой Л.А. 22 января 2020 года наркотическое средство в полиэтиленовом пакетике, которое хранил дома. В тот же день в подъезде своего дома он безвозмездно передал Голубевой Л.А. один кристалл наркотического средства "соль";

- показания Голубевой Л.А, подтвердившей факт передачи ею 22 января 2020 года Генералову Л.А. наркотического средства в полиэтиленовом пакетике, а также получения ею от Генералова А.А. в тот же день безвозмездно в подъезде его дома одного кристалла "соли";

- показания свидетелей "данные изъяты" которые в качестве понятых присутствовали при обыске квартиры Генералова А.А, при котором были изъяты два вида наркотических веществ и две денежные купюры, подтвердили ход и результаты данного следственного действия;

- показания свидетелей "данные изъяты" которые в качестве понятых присутствовали при личном досмотре Голубевой Л.А, при котором было изъято наркотическое вещество, подтвердили ход и результаты данного следственного действия;

- протокол обыска квартиры Генералова А.А, при котором обнаружены пластиковая банка и полиэтиленовый пакет, содержащие различные вещества, электронные весы;

- протокол личного досмотра Голубевой Л.А, которым зафиксирован факт обнаружения при ней фольги с веществом и бумажного свертка с порошком белого цвета;

- справки об исследовании и заключения эксперта, которыми установлены масса и вид наркотических средств, изъятого в ходе обыска в квартире у Генералова А.А. и в ходе досмотра Голубевой Л.А, а также общая родовая принадлежность наркотического средства, изъятого в квартире Генералова А.А. и при личном досмотре Голубевой Л.А.;

Указанные доказательства обоснованно признаны судом достоверными, допустимыми и в своей совокупности достаточными для того, чтобы сделать мотивированный вывод о наличии в действиях Генералова А.А. составов преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ. Совершения указанных преступлений и их квалификация, данная судом, Генераловым А.А. не оспаривается.

Кроме того, в качестве доказательств вины Генералова А.А. в сбыте наркотического средства по предварительному сговору с Голубевой Л.А. приведены:

- показания Голубевой Л.А, подтвердившей факт наличия у нее с Генераловым А.А. договоренности о сбыте наркотического средства N-метилэфедрон ("соль") в количестве 5 граммов "данные изъяты" и о согласовании стоимости наркотического средства в размере 15 000 руб. 22 января 2020 года она встретилась с "данные изъяты" который при ней перевел денежные средства в сумме 10 000 руб. на киви-кошелек Генералова А.А, а также передал ей наличными 5 000 руб. купюрами по 1 000 руб. После перевода и получения денежных средств она направилась в квартиру к Генералову А.А, получила от него упакованный в пачку из-под сигарет наркотик, оставила в квартире Генералова А.А. 2 000 руб. из 5 000, полученных от "данные изъяты" после чего отнесла наркотические средства "данные изъяты"

- показания свидетеля "данные изъяты" участвовавшего в ОРМ "Контрольная закупка", в ходе которого он договорился в Голубевой Л.А. о приобретении 5 гр. наркотического средства "соль" за 15 000 руб, при этом Голубева Л.А. торопила его с покупкой, поскольку наркотик находился не у нее. 22 января 2020 года он встретился с Голубевой Л.А, по ее указанию перевел денежные средства на киви-кошелек продавца наркотического средства, а также передал Голубевой Л.А. 5 000 руб. купюрами по 1 000 руб. Голубева Л.А. позвонила кому-то и ушла в сторону дома по "данные изъяты", где проживал Генералов А.А. Через некоторое время Голубева Л.А. вернулась и передала ему наркотик в пачке из-под сигарет, который он впоследствии добровольно выдал;

- показания свидетеля "данные изъяты" пояснившего, что он осуществлял сопровождение ОРМ "Проверочная закупка" с участием в качестве приобретателя наркотического средства "данные изъяты" наблюдал, как возле отделения "Сбербанка" встретились "данные изъяты" и Голубева Л.А, возле банкомата совершили перечисление денежных средства, после чего Голубева Л.А. кому-то позвонила и зашла в дом по "данные изъяты", откуда через некоторое время вышла и передала "данные изъяты" наркотическое средство, упакованное в пачку из-под сигарет. Кроме того, в отношении Голубевой Л.А. производились ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров" и "Снятие информации с технических каналов связи".

- показания Генералова А.А, согласно которым он не оспаривает, что наркотическое средство, переданное Голубевой Л.А. "данные изъяты" принадлежало ему, что на его киви-кошелек поступили денежные средства, которые он потратил по своему усмотрению, что Голубева Л.А. сообщила ему по телефону о переводе денежных средств и после этого встречалась с ним в его доме;

- протокол осмотра и вручения денежных средств, которым зафиксирован факт выдачи "данные изъяты" денежных средств в сумме 15 000 руб. для осуществления ОРМ "Проверочная закупка", при этом были зафиксированы номера купюр;

- протокол обыска квартиры Генералова А.А, при котором обнаружены две денежные купюры по 1 000 руб, которые ранее были выданы "данные изъяты" для осуществления ОРМ "Контрольная закупка";

- протокол личного досмотра "данные изъяты" при котором он добровольно выдал после ОРМ "Проверочная закупка" наркотическое средство, упакованное в пачку из-под сигарет, полученное от Голубевой Л.А.;

- протокол личного досмотра Голубевой Л.А, при котором обнаружены 2 купюры по 1 000 руб, ранее выданные "данные изъяты" для осуществления ОРМ "Проверочная закупка";

- протокол осмотра и прослушивания фонограмм, полученных в результате ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров" между Голубевой Л.А. и Генераловым А.А, которым подтверждается факт переговоров между ними о сбыте наркотического средства "соль";

- протоколами осмотров телефонов Генералова А.А. и Голубевой Л.А, содержащих как сведения о соединениях между ними, так и сведения о неоднократном сбыте Генераловым А.А. наркотического средства "соль", при этом денежные средства должны были переводиться ему на киви-кошелек;

- сведения из АО Киви-Банк, которыми подтвержден факт перевода 22 января 2020 года на счет киви-кошелька Генералова А.А. 10 000 руб. с терминала, через который производилось зачисление денег "данные изъяты"

- справка об исследовании и заключение эксперта, которыми установлены масса и вид наркотических средств, изъятого у "данные изъяты" после осуществления ОРМ "Проверочная закупка".

Указанные доказательства обоснованно признаны судом достоверными, допустимыми и в своей совокупности достаточными для того, чтобы сделать мотивированный вывод о наличии в действиях Генералова А.А. состава преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Вопреки доводам жалобы всем исследованным материалам дела дана надлежащая оценка в их совокупности, каждое из доказательств оценено судом с точки зрения его относимости, допустимости, а их совокупности - достаточности для вывода о совершении Генераловым А.А. инкриминируемого ему преступления. Оснований для иной оценки судебная коллегия не усматривает.

Судом была дана оценка показаниям Голубевой Л.А, положенным в основу приговора наряду с иными добытыми доказательствами по делу. Изменение показаний Голубевой Л.А. в судебном заседании было объяснено ею в ходе дополнений к судебному следствию, она пояснила, что показания изменила по согласованию с Генераловым А.А, которые они достигли в ходе совместного их этапирования в судебное заседание. В целом показания Голубевой Л.А. не содержат существенных противоречий и подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами. При этом версия Генералова А.А. о фактическом хищении у него наркотических средств Голубевой Л.А. не нашла своего подтверждения, поскольку Голубева Л.А. при встрече с "данные изъяты" наркотического средства при себе не имела, отлучалась за ним в квартиру к Генералову А.А, откуда вернулась в течение короткого времени; денежные средства были ею переведены на киви-кошелек Генералова А.А. и частично переданы ему наличными; Генералов А.А. претензий по поводу хищения наркотических средств не высказывал, а также использовал для своих нужд денежные средства, поступившие ему на киви-кошелек в размере 10 000 руб. Нарушений законодательства в ходе производства обыска в квартире Генералова А.А. установлено не было.

На каждое из проведенных оперативных мероприятий было получено соответствующее разрешение, в том числе судебное разрешение на проведение ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров" и "Снятие информации с технических каналов связи". Результаты ОРМ переданы на основании постановления. Оснований для признания данных доказательств недопустимыми судебная коллегия не усматривает. При исследовании материалов ОРМ провокации со стороны следственных органов не установлено. Также из указанных материалов видно, что Голубева Л.А. во время сбыта наркотического средства в интересах сотрудников ФСБ не действовала и под их контролем не находилась.

Юридическая оценка действий осужденного Генералова А.А, данная в ходе рассмотрения дела, по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является правильной, поскольку исследованными доказательствами с достоверностью установлен факт сбыта им совместно с Голубевой Л.А. наркотического средства - N-мефедрона, в крупном размере.

При назначении наказания суд выполнил требования закона, полно мотивировал свои решения по всем вопросам назначения вида и размера наказания, применения либо неприменения норм общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, а также все установленные по делу смягчающие наказание Генералову А.А. обстоятельства (активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию соучастника преступления, признание вины в незаконных приобретении, хранении, а также сбыте наркотических средств, состояние его здоровья), данные о личности осужденного.

Каких-либо новых обстоятельств, прямо предусмотренных законом в качестве смягчающих (ч. 1 ст. 61 УК РФ), но не учтенных судом на момент вынесения приговора, не установлено.

Отягчающим обстоятельством верно признан рецидив преступлений.

Приведенные судом мотивы назначения вида и размера наказания в виде лишения свободы убедительны и не свидетельствуют о формальном либо о карательном подходе к назначению наказания. Наказание назначено с применением ст. 64 УК РФ по преступлениям по ч. 1 ст. 228.1 и п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ ниже низшего предела, принятое решение суд мотивировал. Вместе с тем, вопреки доводам жалобы суд мотивировал и отсутствие оснований для применения правил ст. 64 УК РФ при назначении наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ, сославшись в том числе на обстоятельства совершенного преступления и массу наркотического средства, приобретенного Генераловым А.А. Судебная коллегия не усматривает оснований не согласиться с доводами, приведенными судом в данной части.

Оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ обосновано не установлено.

Назначение дополнительного наказания в виде штрафа и его размер судом мотивированы.

Вид режима исправительного учреждения определен верно.

Суд апелляционной инстанции правильно согласился с выводами, изложенными в приговоре, указав в апелляционном постановлении мотивы принятого решения об установлении сроков зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы, отмене указания на самостоятельное исполнение дополнительного наказания в виде штрафа и ответив на доводы апелляционной жалобы осужденного.

Поскольку существенных нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела, не допущено, оснований для удовлетворения кассационной жалобы осужденного, отмены или изменения приговора не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Генералова Александра Александровича на приговор Березниковского городского суда Пермского края от 22 сентября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского краевого суда от 1 декабря 2020 года оставить без удовлетворения.

Кассационное определение может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи