Определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 02 декабря 2021 г. по делу N 7У-11600/2021[77-5085/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего Гринсона Е.М., судей: Павлова Р.Г., Череватенко Н.Е., с участием прокурора Цымпиловой О.И., адвоката Сбоева С.Г., при секретаре Михеевой Д.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Алтайского края Шипиева В.В. на приговор Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 29.04.2021 года,

УСТАНОВИЛА:

Приговором Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 29.04.2021 года

Спирин Алексей Владимирович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- приговором Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 22.03.2016 года по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 15.12.2015 года - судимость погашена) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании постановления Ленинского районного суда г. Барнаула Алтайского края от 29.05.2017 года освобожден 09.06.2017 года условно-досрочно на 1 год 15 дней;

- приговором Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 12.11.2018 года по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 7 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев. На основании постановления Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 16.04.2021 года условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком 1 год 7 месяцев в исправительную колонию строгого режима, срок отбытия наказания постановлено исчислять с 16.04.2021 года;

- приговором Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 04.12.2018 года по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы сроком 6 месяцев;

- приговором Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 25.12.2018 года по п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 04.12.2018 года), к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы сроком 6 месяцев, на основании постановления Индустриального районного суда г. Барнаула Алтайского края от 26.06.2020 года освобожден 07.07.2020 года условно-досрочно на 6 месяцев 9 дней, осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания, назначенного по приговору Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 12.11.2018 года, с учетом постановления Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 16.04.2021 года, окончательно назначено Спирину А.В. наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, зачесть в срок наказания время содержания Спирина А.В. под стражей по приговору от 12.11.2018 года - с 16.04.2021 года до вступления приговора в законную силу, в соответствие с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. Приговором решен вопрос о судьбе вещественных доказательств и процессуальных издержек.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался, вступил в законную силу 12.05.2021 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Алтайского края Шипиев В.В. просит приговор в отношении Спирина А.В. изменить. Ссылаясь на положения п. 18 ст. 3 Федерального закона от 27.06.2011 года N161-ФЗ "О национальной платежной системе", раскрывающих понятие электронных денежных средств, обращает внимание, что действия Спирина А.В, совершившего кражу с банковского счета Григорьевой, путем расчета за товар в магазине, не были направлены на хищение электронных денежных средств, в связи с чем указание об этом подлежит исключению из приговора.

Поскольку постановлением Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 16.04.2021 года условное осуждение Спирина А.В. по приговору Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 12.11.2018 года отменено и осужденный 16.04.2021 года направлен для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима, период времени с указанной даты до 28.04.2021 года является временем отбывания наказания и не подлежит зачету в срок наказания. Также обращает внимание, что по смыслу закона, зачет времени содержания под стражей производится до дня вступления приговора в законную силу, а не по день вступления приговора в законную силу, как указано в приговоре, поскольку таким образом суд фактически дважды произвел зачет дня вступления приговора в законную силу в срок наказания. Считает необоснованной ссылку суда при зачете времени содержания под стражей, на ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, которая подлежит исключению. В связи с этим полагает необходимым исключить из приговора указание о зачете в окончательное наказание Спирина А.В. времени его содержания под стражей с 16.04.2021 года до 28.04.2021 года, в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок наказания, время его содержания под стражей - с 29.04.2021 года до 12.05.2021 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Гринсона Е.М, выступление прокурора Цымпиловой О.И, поддержавшей кассационное представление и предлагавшей приговор изменить, исключив из описательно-мотивировочной части приговора указание на осуждение Спирина А.В. за кражу, совершенную в отношении электронных денежных средств, отменить - в части решения вопроса о зачете времени его содержания под стражей, уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в порядке ст. 396-399 УПК РФ, в тот же суд, иным составом суда, выступление адвоката Сбоева С.Г, возражавшего против удовлетворения кассационного представления в части ухудшающей положение осужденного, проверив уголовное дело, доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Спирин А.В. осужден за совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с банковского счета ФИО8, а равно в отношении электронных денежных средств, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Из материалов уголовного дела усматривается, что предварительное и судебное следствие по делу проведены полно и объективно, без нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательства, с соблюдением принципов уголовного судопроизводства.

Суд принял предусмотренные законом меры всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела. Уголовное дело рассмотрено в рамках предъявленного Спирину А.В. обвинения, с соблюдением требований ст. 252 УПК РФ. Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. ст. 302-304, 307-308 УПК РФ.

Выводы суда о виновности Спирина А.В. в совершении кражи денежных средств, с банковского счета ФИО8, соответствуют установленным в судебном заседании обстоятельствам и подтверждаются совокупностью доказательств, проверенных судом первой инстанции, приведенных в приговоре и соответствующих материалам дела, а именно: показаниями Спирина А.В, об обстоятельствах хищения им денежных средств, путем использования банковской карты потерпевшей, чтобы расплатиться в магазине; показаниями потерпевшей ФИО8 об обстоятельствах обнаружения пропажи денежных средств с ее банковской карты; показаниями свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11; протоколами осмотра места происшествия, осмотра предметов, проверки показаний на месте, другими доказательствами по делу.

Представленные сторонами доказательства, с соблюдением принципа состязательности, были исследованы в судебном заседании и впоследствии надлежащим образом проанализированы судом, им дана верная оценка в приговоре, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ. Выводы суда и приведенная судом в приговоре мотивировка оценки доказательств не вызывают сомнения. По убеждению судебной коллегии, суд первой инстанции, оценив совокупность доказательств, представленных сторонами, правильно установилфактические обстоятельства дела, объективно и обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Спирина А.В. в совершении кражи денежных средств с банковского счета потерпевшей. Показания допрошенных по делу лиц последовательны, непротиворечивы и согласуются между собой и другими доказательствами по делу, и в совокупности подтверждают вину Спирина А.В. в инкриминируемом ему преступлении. Каких-либо объективных данных, свидетельствующих об оговоре осужденного, как потерпевшей, так и свидетелями, а также о какой-либо их заинтересованности в исходе дела, по делу не установлено.

Анализ приведенных в приговоре доказательств свидетельствует о том, что фактические обстоятельства дела судом установлены верно и по делу обоснованно постановлен обвинительный приговор, который в полной мере соответствует требованиям УПК РФ. В нем указаны обстоятельства преступного деяния, установленного судом, проанализированы доказательства, обосновывающие выводы суда о причастности Спирина А.В. к содеянному и его виновности.

Таким образом, верно установив фактические обстоятельства дела, суд правильно квалифицировал действия Спирина А.В. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, как кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с банковского счета ФИО8 Вместе с тем, наряду с квалификацией содеянного Спириным А.В. как хищение денежных средств с банковского счета, суд одновременно квалифицировал их как совершенных в отношении электронных денежных средств. Однако, согласно описанию преступного деяния, признанного судом доказанным, хищения чужих электронных денежных средств Спириным А.В. совершено не было.

Согласно п. 18 ст. 3 Федерального закона от 27.06.2011 года N161-ФЗ (ред. от 02.07.2021 года) "О национальной платежной системе", электронные денежные средства - денежные средства, которые предварительно предоставлены одним лицом (лицом, предоставившим денежные средства) другому лицу, учитывающему информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета (обязанному лицу), для исполнения денежных обязательств лица, предоставившего денежные средства, перед третьими лицами и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа.

Указанные обстоятельства приговором в отношении Спирина А.В. не установлены, он фактически осужден за хищение денежных средств с банковского счета ФИО8, путем использования банковской карты потерпевшей, которой расплачивался в магазине. Таким образом, банковская карта ФИО8 являлась инструментом управления денежными средствами, находящимися на ее банковском счете, которыми, как установлено судом, Спирин А.В. незаконно завладел. В связи с этим, указание суда на совершение Спириным А.В. преступления в отношении электронных денежных средств - подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора, что не влияет на законность и обоснованность осуждения Спирина А.В. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ и не влечет необходимость вмешательства в приговор в части назначенного наказания.

Наказание Спирину А.В. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного, смягчающих наказание обстоятельств - полного признания вины, активного способствования раскрытию и расследованию преступления, полного возвращения похищенного имущества, явки с повинной, а также отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений.

Оснований для признания иных обстоятельств, в качестве смягчающих наказание Спирину А.В, помимо установленных судом первой инстанции, не имеется. Таким образом, все обстоятельства, имеющие значение при назначении наказания и влияющие на его справедливость, судом первой инстанции учтены в полной мере. Суд обоснованно не нашел оснований для применения положений ст. 531, 64, 73 УК РФ, не находит таких оснований, как и оснований для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, и судебная коллегия. Наказание, назначенное Спирину А.В. за совершенное им преступление, с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, является справедливым и соразмерным содеянному им, оснований считать назначенное наказание как чрезмерно суровым, так и чрезмерно мягким, не имеется. Нарушений требований уголовного закона при назначении Спирину А.В. наказания судом не допущено.

Вместе с тем, при решении вопроса о зачете времени содержания Спирина А.В. под стражей в срок лишения свободы, судом допущены нарушения требований уголовного закона, повлиявшие на исход дела и искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения, как акта правосудия.

Из материалов уголовного дела усматривается, что постановлением Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 16.04.2021 года, на основании ч. 3 ст. 74 УК РФ, условное осуждение Спирина А.В. по приговору Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 12.11.2018 года отменено, постановлено направить Спирина А.В. для отбывания назначенного наказания в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы в исправительную колонию строгого режима, исчисляя срок отбытия наказания с 16.04.2021 года, мера пресечения в отношении него была изменена на содержание под стражей.

Из резолютивной части приговора по настоящему уголовному делу следует, что судом постановлено зачесть Спирину А.В. в срок отбытия наказания время его содержания под стражей по приговору от 12.11.2018 года - с 16.04.2021 года по день вступления приговора в законную силу, что не соответствует положениям ст. 70 УК РФ, поскольку период времени с указанной даты до 28.04.2021 года является временем отбывания наказания и не подлежит зачету в срок наказания, т.к. такой зачет приводит к сокращению окончательно назначенного виновному лицу наказания по совокупности приговоров, при отсутствии предусмотренных законом оснований для этого.

Кроме того, следует согласиться с доводами кассационного представления о неверном указании судом о произведении зачета времени содержания под стражей - по день вступления приговора в законную силу, так как, согласно ч. 4 ст. 72 УК РФ, указанный зачет производится до дня вступления приговора в законную силу, тогда как указание суда о произведении зачета времени содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу, фактически приводит к произведению двойного зачета дня вступления приговора в законную силу в срок наказания, что нельзя признать соответствующим закону.

Также следует отметить, что суд, на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, произведя зачет в срок лишения свободы времени содержания Спирина А.В. под стражей, указал на необходимость произведения зачета с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. Между тем, положения ч. 3.3 ст. 72 УК РФ подлежат применению в отношении осужденных, уже отбывающих наказание - в строгих условиях в воспитательной колонии или исправительной колонии общего режима, в штрафном или дисциплинарном изоляторе, помещении камерного типа либо едином помещении камерного типа, в случае применения мер взыскания к осужденному в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством РФ, тогда как Спирин А.В. к указанным лицам не относится, указание на применение положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ является недопустимым.

Неправильное применение судом уголовного закона и нарушение требований Общей части УК РФ является существенным, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, вследствие чего судебная коллегия считает, что приговор Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 29.04.2021 года в отношении Спирина А.В. нельзя признать законным в полной мере, в связи с чем, в части решения вопроса о зачете времени содержания осужденного Спирина А.В. под стражей - подлежит отмене, а уголовное дело в этой части - направлению на новое судебное рассмотрение в порядке, предусмотренном ст. ст. 396-399 УПК РФ.

Иных оснований для отмены либо изменения приговора, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление заместителя прокурора Алтайского края Шипиева В.В. - удовлетворить частично.

Приговор Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 29.04.2021 года в отношении Спирина Алексея Владимировича - изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на осуждение Спирина А.В. за кражу, совершенную в отношении электронных денежных средств.

Приговор Шелаболихинского районного суда Алтайского края от 29.04.2021 года в отношении Спирина Алексея Владимировича, в части решения вопроса о зачете времени его содержания под стражей, - отменить и уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в порядке ст. 396-399 УПК РФ, в тот же суд, иным составом суда.

В остальной части вышеуказанный приговор в отношении Спирина Алексея Владимировича - оставить без изменения.

Председательствующий Е.М. Гринсон

Судьи Р.Г. Павлов

Н.Е. Череватенко