Кассационное определение СК по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 23 декабря 2021 г. по делу N 7У-9548/2021[77-3136/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Устимова М.А, судей Нагуляк М.В, Фуганова Д.Г, при секретаре Туниковой М.П, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Коми Терентьева Д.В. и кассационной жалобе Кинджаева Р.Т. на приговор Воркутинского городского суда Республики Коми от 18.12.2020 и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Коми от 5.03.2021.

Заслушав доклад судьи Нагуляк М.В, выступления прокурора Маяковой С.В, поддержавшей доводы кассационного представления, возражавшей против удовлетворения кассационной жалобы, защитника Целуха К.С, поддержавшего доводы кассационной жалобы, не возражавшего против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Воркутинского городского суда Республики Коми от 18.12.2020

Кинджаев Руслан Тахирович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики Коми, гражданин РФ, судимый:

5.05.2014 Воркутинским городским судом Республики Коми по ч. 3 ст. 30. п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

20.06.2014 мировым судьей Северного судебного участка г. Воркуты Республики Коми по ч. 1 ст. 117, ч. 1 ст. 119 (2 преступления), ч. 2, 5 ст. 69 УК РФ (с учетом приговора от 5.05.2014) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, 16.09.2016 освобожден по отбытии наказания;

27.02.2017 Воркутинским городским судом Республики Коми по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, 20.12.2017 освобожден по отбытии наказания. 28.04.2018;

- решением Воркутинского городского суда Республики Коми установлен административный надзор сроком на 2 года;

- осужденный 21.01.2020 Воркутинским городским судом Республики Коми (с учетом апелляционного постановления Верховного Суда Республики Коми от 24.03.2020) по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 1 год;

осужден по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Воркутинского городского суда Республики Коми от 21.01.2020 (с учетом апелляционного постановления Верховного Суда Республики Коми от 24.03.2020), назначено наказание 2 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 1 год с установлением в период ограничения свободы ограничений: являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы один раз в месяц для регистрации; не изменять место жительства или пребывания без согласия этого же органа; не выезжать за пределы территории того муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбывания лишения свободы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы; не уходить из квартиры (дома, иного жилища), в котором он будет проживать временно или постоянно в период с 22 часов до 6 часов.

Срок наказания в виде лишения свободы исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с и отбытый срок наказания по приговору от 21.01.2020 в период с 6.12.2019 до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы. Срок ограничения свободы исчислен со дня освобождения осужденного из исправительного учреждения; время следования осужденного из исправительного учреждения к месту жительства или пребывания зачтено в срок отбывания наказания в виде ограничения свободы из расчета один день за один день.

Избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Прекращено исполнение административного надзора.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Коми от 5.03.2020 приговор оставлен без изменения.

По приговору Кинджаев Р.Т. признан виновным в неоднократном несоблюдении лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с Федеральным Законом, сопряженном с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на здоровье, санитарно-эпидемиологическое благополучие населения и общественную нравственность, в период с 31.12.2018 по 09.06.2019 на территории г. Воркуты Республики Коми, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе Кинджаев Р.Т. просит приговор и апелляционное постановление изменить, смягчить назначенное наказание.

Полагает, что ему назначено чрезмерно суровое, несправедливое наказание, суд необоснованно признал обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив преступлений. Считает, что суд при назначении наказания не учел влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи. Отмечает, что его мать - инвалид первой группы, он является ее опекуном, содержит ее, оказывает помощь, он раскаивается в содеянном. Полагает, что суд не учел его характеристики, наличие хронического заболевания.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель прокурора г. Воркуты Рыбалко К.В. полагает, что жалоба подлежит удовлетворению в части требования об исключении из приговора указания на признание обстоятельством, отягчающим наказание осужденного, рецидива преступлений.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Коми Терентьев Д.В. просит приговор и апелляционное постановление изменить, исключить указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание Кинджаева Р.Т, рецидива преступлений, смягчить назначенное по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ наказание до 5 месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний (с учетом приговора от 21.01.2020) назначить наказание 1 год 11 месяцев лишения свободы.

Полагает, что суд необоснованно признал обстоятельством, отягчающим наказание осужденного, рецидив преступлений, поскольку административный надзор в отношении Кинджаева Р.Т. был установлен в соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 3 Закона N 64, то есть в связи с совершением им в течение года после отбытия наказания административных правонарушений против порядка управления и посягающих на здоровье населения и общественную нравственность при наличии неснятой и непогашенной судимости за совершение преступления при рецидиве преступлений (был установлен по приговору от 27.02.2017 в связи с наличием приговора от 5.05.2017), следовательно, не судимость не могла быть повторно учтена в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Кинджаева Р.Т. за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, состоявшиеся судебные решения, изучив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, заслушав выступления лиц, участвующих в деле, судебная коллегия полагает, что приговор и апелляционное постановление подлежат изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона по делу допущены.

Данное дело было рассмотрено судом в особом порядке судебного разбирательства в соответствии со ст. 314 - 316 УПК РФ.

В соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ приговор содержит описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился Кинджаев Р.Т, а также выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Действия осужденного квалифицированы с учетом изложенных в обвинительном заключении фактических обстоятельств дела, с которыми Кинджаев Р.Т. согласился. Обоснованность осуждения и правильность квалификации преступления не оспариваются.

Наказание осужденному назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, судом учтено состояние здоровья Кинджаева Р.Т, обстоятельство, смягчающее наказание - раскаяние в содеянном. Все обстоятельства, имеющие значение для назначения наказания, судом учтены. Данных, свидетельствующих о том, что мать осужденного является инвалидом первой группы, находится на его иждивении, в материалах дела не имеется.

Мотивы решения всех вопросов, касающихся назначения конкретного вида и размера наказания, в том числе назначения осужденному наказания в виде реального лишения свободы, без применения ст. 73 УК РФ, 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ в приговоре приведены. Оснований не согласиться с обоснованными и мотивированными выводами суда не имеется.

Назначенное наказание в виде реального лишения свободы чрезмерно суровым не является.

Вместе с тем судом были допущены существенные нарушения требований УК РФ.

Так, при назначении наказания по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ суд необоснованно учел в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступлений, поскольку административный надзор в отношении Кинджаева Р.Т. был установлен в соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 3 Федерального закона "Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы" от 6.04.2011 г. N 64-ФЗ в связи с совершением им в течение года после отбытия наказания административных правонарушений против порядка управления и посягающих на здоровье населения и общественную нравственность при наличии неснятой и непогашенной судимости за совершение преступления при рецидиве преступлений по приговору от 27.02.2019, основанием для признания в действиях Кинджаева Р.Т. рецидива преступлений по приговору от 27.02.2017 послужила судимость по приговору от 5.05.2014, в силу ст. 3 Федерального закона "Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы" от 6.04.2011 г. N 64-ФЗ рецидив преступлений в данной конкретной ситуации является признаком субъекта преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, и не может повторно учитываться в качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного. Кроме того, с учетом ч. 5 ст. 62 УК РФ осужденному не могло быть назначено наказание свыше 6 месяцев лишения свободы, судом в качестве смягчающего наказание Кинджаева Р.Т. обстоятельства признано раскаяние в содеянном, при этом суд назначил осужденному наказание в виде лишения свободы в максимально возможном размере. Суд апелляционной инстанции не устранил допущенные нарушения.

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым приговор и апелляционное постановление изменить: исключить указание на отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений, смягчить назначенное наказание.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Республики Коми Терентьева Д.В. удовлетворить;

кассационную жалобу Кинджаева Р.Т. удовлетворить частично;

приговор Воркутинского городского суда Республики Коми от 18.12.2020 и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Коми от 5.03.2021 в отношении Кинджаева Р.Т. изменить;

исключить указание на признание обстоятельством, отягчающим наказание Кинджаева Р.Т, рецидива преступлений, смягчить назначенное Кинджаеву Руслану Тахировичу по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ наказание до 4 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Воркутинского городского суда Республики Коми от 21.01.2020 (с учетом апелляционного постановления Верховного Суда Республики Коми от 24.03.2020), назначить наказание 1 год 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 1 год, с установлением в период ограничения свободы ограничений: являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы один раз в месяц для регистрации; не изменять место жительства или пребывания без согласия этого же органа; не выезжать за пределы территории того муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбывания лишения свободы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы; не уходить из квартиры (дома, иного жилища), в котором он будет проживать временно или постоянно в период с 22 часов до 6 часов.

в остальной части приговор Воркутинского городского суда Республики Коми от 18.12.2020 и апелляционное постановление Верховного суда Республики Коми от 5.03.2021 оставить без изменения.

Председательствующий М.А. Устимов

Судьи: М.В. Нагуляк

Д.Г. Фуганов