Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 23 ноября 2021 г. по делу N 7У-2722/2021[77-1702/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Харрасовой С.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Накусова А.А, защитника-адвоката Иванюка Ю.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Егорова С. Ю. на приговор Пятигорского городского суда Ставропольского края от 29 ноября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы и возражений, выслушав защитника осужденного Егорова С.Ю. - адвоката Иванюка Ю.Г, поддержавшего кассационную жалобу, прокурора Накусова А.А, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Пятигорского городского суда Ставропольского края от 29 ноября 2019 года

Егоров С. Ю, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый: 30 апреля 2008 года Пятигорским городским судом Ставропольского края по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 (3 преступления), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобожден по отбытии наказания 8 февраля 2013 года, осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы; п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ - к 5 годам лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

-срок наказания исчислен с 29 ноября 2019 года с зачетом времени содержания под стражей с 6 сентября 2018 года по 27 февраля 2019 года и с 19 марта 2019 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось, приговор вступил в законную силу 17 декабря 2019 года.

Егоров С.Ю. признан виновным в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства "данные изъяты" в значительном размере массой 1, 75 грамма 22 июня 2018 года и незаконном сбыте наркотического средства "данные изъяты" в значительном размере массой 10, 062 грамма, совершенном 28 августа 2018 года в "адрес" края при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Егоров С.Ю. считает приговор незаконным, постановленным с существенным нарушением норм уголовного и уголовно-процессуального права. Отмечает, что признал вину в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства "данные изъяты". Однако категорически отвергает обвинение в незаконном сбыте наркотического средства. Считает, что стал жертвой провокации со стороны правоохранительных органов. Участвующий в качестве закупщика ФИО6 (псевдоним ФИО7) провокационные действия сотрудников полиции подтвердил, от своих показаний, данных на предварительном следствии, отказался, заявил, что участвовал в оперативных мероприятиях под угрозами о том, что ему подкинут наркотические средства. Достаточных оснований к проведению оперативно-розыскных мероприятий в его отношении не было, к распространению наркотических средств он не причастен. Обращает внимание на противоречия в показаниях свидетелей ФИО17 и ФИО18. Один из них заявлял об изъятии наркотического средства в сыром виде, а другой - в сухом. Видеозапись проверочной закупки не отвечает требованиям законности, предоставлена следствию в нарушение УПК РФ. На данной записи отсутствует время, дата ее производства. Видеокамера у ФИО8 не изымалась специалистом. Нет протокола осмотра камеры и изъятия карты памяти из нее. При таких обстоятельствах проведенные оперативно-розыскные мероприятия незаконны, все результаты должны быть исключены из числа доказательств.

В возражениях на кассационную жалобу помощник прокурора города ФИО9 просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В обвинительном приговоре в соответствии с требованиями закона указаны обстоятельства преступных деяний, установленные судом, проанализированы доказательства, а именно, показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий, оперативно-розыскных мероприятий, иные документы.

Судом дана полная и мотивированная оценка доводам Егорова С.Ю. о невиновности в незаконном сбыте наркотических средств, его утверждениям о том, что вина в совершении инкриминированного преступления не доказана, а положенные в основу обвинения доказательства являются недопустимыми. Проанализировав представленные доказательства с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, суд пришел к обоснованному выводу о виновности Егорова С.Ю. в совершении преступлений.

Нет оснований к признанию недопустимыми доказательствами проведенных оперативно-розыскных мероприятий.

Так, изучением уголовного дела установлено, что 28 августа 2018 года начальником ОМВД России по "адрес" при согласии заместителя начальника ОНК ОМВД по "адрес" было утверждено проведение оперативно-розыскного мероприятия, а именно "Проверочной закупки" в отношении Егорова С.Ю. ("данные изъяты").

Гражданские лица ФИО7 (псевдоним), ФИО10, ФИО11 дали добровольное согласие на участие в оперативных мероприятиях, что отражено в их объяснениях ("данные изъяты").

Основанием к проведению оперативно-розыскных мероприятий явилась оперативная информация о возможной причастности Егорова С.Ю. к незаконному обороту наркотических средств, полученная из оперативных источников, а именно, от гражданина под псевдонимом ФИО7 Данные обстоятельства ФИО7 подтвердил в ходе допроса на предварительном следствии ("данные изъяты"). Указанная информация была подтверждена в результате проведения оперативными сотрудниками УНК ГУ МВД России по "адрес" оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" ("данные изъяты"). Основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий в отношении Егорова С.Ю. могли быть сведения о ранее совершенных преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Проведенные оперативно-розыскные мероприятия зафиксированы протоколами и актами в установленном законом порядке.

В соответствии с требованиями ст. 74 УПК РФ доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь в установленном УПК РФ порядке устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию.

Недопустимыми признаются доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ.

Представленные суду данные оперативно-розыскных мероприятий обоснованно признаны судом допустимыми доказательствами и положены в основу обвинительного приговора, поскольку проведены оперативно-розыскные мероприятия в установленном Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" порядке. В дальнейшем, в соответствии с "Инструкцией о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу следствия, прокурору, в суд", они рассекречены и направлены органу расследования и в соответствии с требованиями УПК РФ легализованы в рамках предварительного следствия.

Каких-либо данных, подтверждающих доводы жалобы о провокационных действиях, не имеется. Согласно показаниям свидетеля ФИО7 на предварительном следствии, ему ранее было известно о причастности Егорова С.Ю. к незаконному сбыту марихуаны, которую он предлагал к продаже по цене 2500-3000 рублей. Информацию он довел до сведения сотрудников полиции и дал согласие на участие в оперативно-розыскных мероприятиях. Он позвонил Егорову С.Ю. и спросил, может ли у него купить марихуану, на что тот ответил согласием и предложил ему подойти по указанному им адресу. Получив от сотрудников наркоконтроля денежные средства, он передал их Егорову С.Ю, который передал ему наркотическое средство. Из аудиозаписи, подтверждающей факт сбыта наркотических средств, следует, что ФИО7 не допускал каких-либо побуждающих к совершению преступления действий, а лишь уточнил качество и количество наркотического средства. При этом Егоров С.Ю. указал источник получения наркотического средства, а именно то, что он выращивал коноплю, но не высушил ее, предложил ФИО7 высушить ее самостоятельно. Никакой речи о долговых обязательствах в ходе этого разговора не отражено. Показания ФИО7, данные в судебном заседании, судом оценены в совокупности с иными доказательствами и мотивированно отвергнуты. Тот факт, что не раскрыта оперативная информация о виде записывающего устройства, то, что при его передаче закупщику не участвовал специалист, не создает недопустимости этого доказательства. Диск с записью проведения проверочной закупки наряду с иными данными оперативно-розыскных мероприятий в соответствии с законом предоставлены следователю.

Каких-либо противоречий в показаниях свидетелей, которые могли бы поставить под сомнение выводы суда о виновности осужденного не установлено.

При таких обстоятельствах, суд правильно квалифицировал действия Егорова С.Ю. по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Квалификация содеянного по ч. 1 ст. 228 УК РФ и виновность в совершении этого преступления Егоровым С.Ю. не оспариваются. Судом проанализированы доказательства по обвинению и в этой части. Вывод о виновности в незаконном приобретении наркотического средства без цели сбыта в значительном размере обоснован.

Назначенное наказание соответствует требованиями ст. ст. 6, 43, 60-62 УК РФ. Оно является справедливым, отвечающим принципам уголовного судопроизводства и целям наказания.

Явной несоразмерности назначенного наказания содеянному, а также поводов для его смягчения, не усматривается, как и обстоятельств, не учтенных судом.

Вместе с тем, судебное решение подлежит изменению в части зачета в срок наказания периода нахождения в психиатрическом стационаре и нахождения под административным арестом.

Исходя из обусловленной уголовно-процессуальным статусом подозреваемого, обвиняемого специфики положения лица, помещенного в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, УПК РФ предусматривает, что в срок его содержания под стражей засчитывается время принудительного нахождения в такой медицинской организации по решению суда, а в случае постановления обвинительного приговора производится зачет этого времени в срок наказания (пункт 3 части десятой статьи 109 и пункт 9 части первой статьи 308). Из материалов уголовного дела следует, что Егоров С.Ю. с 27 февраля по 19 марта 2019 года находился в психиатрическом стационаре для производства экспертизы. Данный период подлежит зачету в срок наказания из расчета один день нахождения в психиатрическом стационаре за один день отбывания лишения свободы.

Также установлено, что 22 июня 2018 года Егоров С.Ю. был задержан сотрудниками полиции, у него было изъято наркотическое средство "данные изъяты". В этот же день было судом вынесено постановление, согласно которому Егоров С.Ю. осужден за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 20.1 КоАП РФ к административному аресту сроком на 2 суток с началом исчисления срока с 13 часов 22 июня 2018 года. В период административного ареста с участием Егорова С.Ю. проведены следующие процессуальные и следственные действия, связанные с расследованием уголовного дела по факту незаконного приобретения наркотического средства: опрос свидетеля, дача образцов для сравнительного исследования, ознакомление с постановлениями о назначении экспертиз и заключениями эксперта, разъяснение прав подозреваемому и допрос подозреваемого("данные изъяты"). При таких обстоятельствах, период нахождения под административным арестом подлежит зачету в срок наказания из расчета один день административного ареста за один день лишения свободы.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Пятигорского городского суда Ставропольского края от 29 ноября 2019 года в отношении Егорова С. Ю. изменить: срок наказания исчислять с 17 декабря 2019 года, зачесть в срок наказания период нахождения в психиатрическом стационаре с 27 февраля 2019 года до 19 марта 2019 года и период нахождения под административным арестом с 22 июня 2018 года по 24 июня 2018 года.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

С.Н. Харрасова