Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 01 декабря 2021 г. по делу N 7У-2873/2021[77-1751/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Стадниковой В.А, Железного А.В, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Кабардино-Балкарской Республики Дармилова И.А. на приговор мирового судьи судебного участка N 8 Нальчикского судебного района Кабардино-Балкарской Республики от 16 июля 2020 года в отношении осужденного Подстегина А. С..

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационного представления, выслушав прокурора Гаврилиди Н.Г, поддержавшего доводы представления частично и просившего судебные решения изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору мирового судьи судебного участка N 8 Нальчикского судебного района Кабардино-Балкарской Республики от 16 июля 2020 года

Подстегин А. С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый: 19 января 2006 года Урванским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по ч. 1 ст. 158 УК РФ (с учетом постановления Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 31 августа 2016 года) к 1 году 2 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытии наказания 27 февраля 2017 года; осужденный 1) 12 декабря 2019 года по ч. 1 ст. 232, ч. 2 ст. 228, ч. 3 ст. 69 УК РФ (с учетом кассационного определения Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 апреля 2021 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; 2) 29 января 2020 года Урванским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по ч. 1 ст. 232, ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы; 3) 27 февраля 2020 года Урванским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, осужден по ч. 1 ст. 112 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и приговору от 12 декабря 2019 года окончательно назначено 4 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-взят под стражу в зале суда, срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в срок наказания засчитано время содержания под стражей с 16 июля 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; засчитано наказание, отбытое по приговору от 12 декабря 2019 года - со 2 ноября 2019 года по 16 июля 2020 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось, приговор вступил в законную силу 30 июля 2020 года.

Подстегин А.С. осужден за умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью ФИО5, вызвавшего длительное расстройство здоровья продолжительностью свыше 21 дня, совершенное ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кабардино-Балкарской Республики Дармилов И.А, выражая несогласие с приговором, просит его отменить и передать дело на новое судебное рассмотрение. В обоснование поданного представления прокурор указал, что судом в полной мере не установлены данные о личности осужденного, а именно, имеющиеся у него судимости, которые не учтены при назначении наказания. Так, Подстегин А.С. осужден приговором Урванского районного суда от 29 января 2020 года по ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы; приговором Майского районного суда от 27 февраля 2020 года - по ч. 2 ст. 228, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы. Приговор от 12 декабря 2019 года при назначении наказания учтен дважды - по приговору от 16 июля 2020 года и от 29 января 2020 года, что не допускается. По приговору от 27 февраля 2020 года назначено окончательное наказание 4 года 6 месяцев лишения свободы и именно это наказание должно было быть учтено при назначении окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в обжалуемом приговоре. Во вводной части приговора отсутствует указание на приговор от 7 сентября 2010 года, согласно которому Подстегин А.С. осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 131 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. От наказания по данному приговору осужденный освобожден 6 декабря 2013 года. На момент совершения преступления по настоящему приговору, судимость от 7 сентября 2010 года не погашена, образует рецидив преступлений. Назначенное наказание является несправедливым вследствие чрезмерной мягкости. Кроме того, ранее судами было установлено наличие у осужденного малолетних детей, что подлежало учету как смягчающее обстоятельство, предусмотренное п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ. Судом излишне указан режим отбывания наказания при его назначении по ч. 1 ст. 112 УК РФ.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В обвинительном приговоре в соответствии с требованиями статей 303, 304, 307-309 УПК РФ указаны обстоятельства преступного деяния, установленные судом, проанализированы доказательства, которым дана надлежащая правовая оценка.

Действия Подстегина А.С. квалифицированы судом по ч. 1 ст. 112 УК РФ правильно, что в кассационном представлении не оспаривается.

Обсуждая вопрос о наказании, суд пришел к обоснованному выводу о необходимости его избрания в виде лишения свободы, отсутствии оснований к применению ст. 73 УК РФ.

Судом учтены смягчающие наказание обстоятельства, а именно, явка с повинной, признание вины.

В соответствии ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения, постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В кассационном представлении ставится вопрос о пересмотре приговора по основаниям, влекущим в том числе и ухудшение положения осужденного.

В силу ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу.

По смыслу закона и в соответствии с разъяснениями, данными в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25 июня 2019 года N 19 "О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса РФ, регулирующих производство в суде кассационной инстанции" решение о повороте к худшему не может быть принято судом кассационной инстанции по истечении годичного срока и в тех случаях, когда в порядке сплошной кассации постановление о назначении судебного заседания либо в порядке выборочной кассации постановление о передаче кассационных жалобы, представления на рассмотрение суда кассационной инстанции было вынесено до его истечения. При этом суд кассационной инстанции оставляет жалобу, представление без удовлетворения.

Как следует из материалов дела приговор в отношении Подстегина А.С. вступил в законную силу 30 июля 2020 года.

Таким образом, на момент кассационного рассмотрения дела истек установленный ст. 401.6 УПК РФ годичный срок для поворота к худшему.

В связи с изложенным, доводы кассационного представления в части назначения более строгого наказания, признания в действиях осужденного рецидива преступлений, указания во вводной части приговора судимости от 7 сентября 2010 года, образующей рецидив, подлежат оставлению без удовлетворения.

Вместе с тем, доводы в части учета при назначении наказания в качестве смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, наличия малолетнего ребенка и смягчении наказания являются обоснованными. Эти обстоятельства не нашли отражения в обжалуемом приговоре, но установлены вступившими в законную силу приговорами от 29 января и 27 февраля 2020 года. Кроме того, подлежит исключению указание суда на учет при назначении наказания тяжести совершенного преступления.

Также установлено, что приговор Урванского районного суда от 12 декабря 2020 года учтен при назначении окончательного наказания по приговору от 29 января 2020 года, а последний - при назначении окончательного наказания по приговору от 27 февраля 2020 года. При таких обстоятельствах, применение ч. 5 ст. 69 УК РФ следует из приговора исключить.

Вопрос на назначении наказания по совокупности преступлений с учетом наказания по приговору от 28 февраля 2020 года подлежит разрешению в порядке ст.ст. 397-399 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор мирового судьи судебного участка N 8 Нальчикского судебного района Кабардино-Балкарской Республики от 16 июля 2020 года в отношении осужденного Подстегина А. С. изменить:

-признать смягчающим наказание обстоятельством наличие малолетних детей у виновного;

-исключить указание об учете при назначении наказания тяжести преступления;

-смягчить наказание по ч. 1 ст. 112 УК РФ до 4 месяцев лишения свободы;

-исключить назначение наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ;

-отбывание наказания определить в исправительной колонии общего режима;

-срок наказания исчислять с 30 июля 2020 года, зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 16 июля 2020 года до 30 июля 2020 года из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

А.В. Железный