Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 08 ноября 2021 г. по делу N 7У-12472/2021[77-5135/2021]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего - судьи Дегтярева А.Ф, судей Галимовой Н.Р. и Мухаметова Р.Ф, при секретаре Емельянове Я.Н.

с участием прокурора Утёмова А.И, защитника - адвоката Саранина Е.А. и осуждённого Колесова П.Н.

в открытом судебном заседании рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе с дополнением осуждённого Колесова П.Н. на приговор Ленинского районного суда г. Тюмени от 01 октября 2020 года в отношении

КОЛЕСОВА Павла Николаевича, родившегося "данные изъяты" судимого:

- 29 августа 2018 года мировым судьей судебного участка N11 Центрального судебного района г. Тюмени по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 120 часам обязательных работ (наказание отбыто 21 января 2019 года);

- 05 июля 2019 года Исетским районным судом Тюменской области по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства;

- 02 декабря 2019 года Калининским районным судом г..Тюмени по ч. 2 ст. 159 УК РФ (4 преступления), ч. 1 ст. 159 УК РФ (3 преступления), ч. 5 ст. 159 УК РФ (3 преступления), ч. ч. 2 и 3 ст. 160 УК РФ с применением ч. ч. 3, 5 ст. 69 и ст. 71 УК РФ (с учётом изменений, внесённых в приговор кассационным определением Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 12 августа 2020 года) к 5 годам лишения свободы, осуждён по ч. 5 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое в период с 19 по 30 декабря 2016 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 5 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое в период с 18 по 22 мая 2017 года) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое 02 августа 2017 года) 1 году 10 месяцам лишения свободы, по ч. 5 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое 16 января 2018 года) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое в период с 10 по 11 февраля 2018 года) к 1 году 10 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое в период с 05 по 16 апреля 2018 года) к 1 году 9 месяцам лишения свободы, по ч. 5 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое 14 мая 2018 года) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, по ч. 5 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое в период с 17 июля по 20 августа 2018 года) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое в период с 21 сентября по 12 декабря 2018 года) к 3 годам лишения свободы, по ч. 5 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении "данные изъяты" совершённое 24 января 2019 года) к 2 годам 10 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний Колесову П.Н. назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием по приговору от 02 декабря 2019 года по совокупности преступлений окончательно Колесову П.Н. назначено 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена прежней.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачётом времени содержания осуждённого под стражей с 30 апреля 2019 года по 11 марта 2020 года (по день вступления приговора от 02 декабря 2019 года в законную силу) и с 01 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания лишения свободы, а также наказания, отбытого Колесовым П.Н. по приговору от 02 декабря 2019 года с 12 марта по 30 сентября 2020 года.

Приговором разрешены гражданские иски, определена судьба вещественных доказательств и решён вопрос о процессуальных издержках.

В апелляционном порядке приговор не обжалован и вступил в законную силу 27 октября 2020 года.

Заслушав доклад судьи Мухаметова Р.Ф, выступления осуждённого Колесова П.Н. и его защитника - адвоката Саранина Е.А, поддержавших доводы кассационной жалобы с дополнением, а также прокурора Утёмова А.И, предлагавшего приговор изменить, судебная коллегия

установила:

Колесов П.Н, занимавший должность директора "данные изъяты" признан виновным:

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана имущества "данные изъяты" на сумму 32 244 рубля и имущества "данные изъяты" на сумму 228 322 рубля, сопряжённом с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, повлекшем причинение значительного ущерба, совершённом в период с 19 по 30 декабря 2016 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана имущества "данные изъяты" на сумму 147 089 рублей, сопряжённом с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, повлекшем причинение значительного ущерба, совершённом в период с 18 по 22 мая 2017 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана денежных средств "данные изъяты" на сумму 70 000 рублей, совершённом с причинением потерпевшей значительного ущерба 02 августа 2017 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана денежных средств "данные изъяты" на сумму 65 500 рублей, сопряжённом с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, повлекшем причинение значительного ущерба, совершённом 16 января 2018 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана денежных средств "данные изъяты" на сумму 20 500 рублей, совершённом с причинением потерпевшему значительного ущерба в период с 10 по 11 февраля 2018 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана имущества "данные изъяты" на сумму 8 500 рублей, совершённом с причинением потерпевшему значительного ущерба в период с 05 по 16 апреля 2018 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана имущества "данные изъяты" на сумму 81 525 рублей, сопряжённом с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, повлекшем причинение значительного ущерба, совершённом 14 мая 2018 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана имущества "данные изъяты" на сумму 289 094 рублей 40 копеек, сопряжённом с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, повлекшем причинение значительного ущерба, совершённом в период с 17 июля по 20 августа 2018 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана денежных средств и имущества "данные изъяты" на сумму 349 313 рублей, совершённом в крупном размере, с причинением потерпевшему значительного ущерба в период с 21 сентября по 12 декабря 2018 года;

- в мошенничестве, то есть хищении путём обмана имущества "данные изъяты" на сумму 69 834 рублей 24 копейки, сопряжённом с преднамеренным неисполнением договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности, повлекшем причинение значительного ущерба, совершённом 24 января 2019 года.

В кассационной жалобе с дополнением осуждённый, не оспаривая фактические обстоятельства дела и квалификацию содеянного, просит приговор изменить: применить положения ст. ст. 62, 64, 73 УК РФ и смягчить наказание, зачесть время нахождения под стражей с 30 апреля 2019 года по 27 октября 2020 года в срок наказания из расчёта один день за полтора дня лишения свободы. В обоснование доводов указывает, что при назначении наказания судом не в полной мере учтена совокупность смягчающих обстоятельств: полное признание вины и раскаяние в содеянном, принятие мер к заглаживанию вреда (потерпевшим "данные изъяты" ущерб возмещён полностью, они претензий не имеют, "данные изъяты" возвращено похищенное оборудование), совершение преступлений в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств (нестабильная экономическая обстановка в сфере предпринимательства, тяжёлые семейные обстоятельства, необходимость оплаты собственного лечения и лечения близких родственников), заявление ходатайства о рассмотрении дела в особом порядке, явка с повинной, положительные характеристики, активная жизненная позиция, занятие благотворительной деятельностью, участие в донорстве крови, состояние его здоровья и здоровья его родителей, нахождение на иждивении малолетнего ребёнка и его матери. Отмечает, что совершил преступления небольшой и средней тяжести, отягчающие наказание обстоятельства отсутствуют, по месту отбывания наказания характеризуется положительно, трудоустроен, добровольно производит выплаты по гражданским искам.

В возражениях на жалобу государственный обвинитель Наркулыев Т.Б. просит оставить её без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационной жалобы с дополнением, судебная коллегия находит приговор подлежащим частичной отмене по основанию, предусмотренному ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовного закона.

Не оспариваемые в жалобе с дополнением выводы суда о виновности Колесова П.Н. в совершении описанных в приговоре преступлений основаны на тщательно исследованных в судебном заседании доказательствах, которые оценены судом в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 и 307 УПК РФ с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности. Совокупность собранных по уголовному делу доказательств являлась достаточной для его разрешения и правильного установления обстоятельств содеянного.

К таким доказательствам относятся, в частности, показания полностью признавшего вину осуждённого о том, что он заключал договоры с различными организациями и физическими лицами, однако обязательств по этим договорам не исполнял, для этого у него не было возможностей, таким образом завладевал денежными средствами и иным имуществом потерпевших; согласующиеся с этими показаниями показания потерпевших и представителей потерпевших; показания свидетеля "данные изъяты" согласно которым за время работы с Колесовым П.Н. ей стало ясно, что он обманывал поставщиков, брал продукцию и не рассчитывался за неё, операции по счёту "данные изъяты" не проводились, фактически фирма деятельности не вела; протоколы выемок и осмотров мест происшествий и предметов; справки об ущербе.

Допустимость, достоверность, относимость и достаточных в их совокупности доказательств для разрешения уголовного дела осуждённым также не оспариваются.

Надлежащим образом установив фактические обстоятельств дела, суд правильно квалифицировал действия Колесова П.Н. по ч. 5 ст. 159 УК РФ (6 преступлений), ч. 2 ст. 159 УК РФ (3 преступления) и ч. 3 ст. 159 УК РФ.

Вопреки доводам жалобы наказание осуждённому назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 и ч. 1 ст. 62 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности преступлений, 9 из которых относятся к категории средней тяжести и одно к категории тяжких, обстоятельств их совершения, данных о личности Колесова П.Н, влияния наказания на его исправление и условия жизни его семьи, смягчающих обстоятельств, в том числе тех, на которые осуждённый ссылается в жалобе: явки с повинной по фактам совершения преступлений 19 декабря 2016 года и 18 мая 2017 года, признания вины, активного способствования расследованию и раскрытию преступлений, нахождения на иждивении малолетнего ребёнка и его матери, состояния здоровья Колесова П.Н. и его близких родственников, активной жизненной позиция осуждённого, занятия благотворительностью, возмещения вреда (включая частичное возмещение ущерба) "данные изъяты" принесения извинений потерпевшим.

Предусмотренные законом (ч. 1 ст. 61 УК РФ) и подлежащие обязательному учёту в качестве смягчающих наказание обстоятельства, установленные по настоящему уголовному делу, судом во внимание приняты. Заявление ходатайства о рассмотрении уголовного дела в особом порядке к таким обстоятельствам не относится и не обязывает суд назначать наказание в определённых пределах.

Данных о том, что Колесов П.Н. совершил преступления в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств, в материалах дела не имеется.

Упоминаемые в жалобе характеристики осуждённого учтены в качестве сведений о его личности.

Выводы об отсутствии оснований для применения норм ч. 6 ст. 15, ст. ст. 64, 73 УК РФ судом мотивированы, и с этими выводами следует согласиться.

Вид исправительного учреждения назначен согласно п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Поведение Колесова П.Н. в стадии исполнения приговора отношения к проверке соблюдения судом требований закона при назначении наказания не имеет.

Таким образом, доводы жалобы с дополнением о необходимости смягчения наказания удовлетворению не подлежат.

Вместе с тем положения закона в части зачёта в срок наказания времени содержания осуждённого под стражей в качестве меры пресечения судом должным образом не выполнены.

В силу п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. При этом закон не содержит исключения из этого правила для случая, если содержащееся под стражей лицо одновременно отбывает лишение свободы, назначенное вступившим в законную силу приговором по другому уголовному делу.

По настоящему уголовному делу Колесов П.Н. задержан в качестве подозреваемого 30 апреля 2019 года /т. 8 л. д. 223-227/. Мера пресечения в виде заключения под стражу избрана в отношении него 02 мая 2019 года /т. 9 л. д. 104/.

Обжалуемый приговор вступил в законную силу 27 октября 2020 года /т. 13 л. д. 218/.

Данные о том, что избранная в отношении осуждённого мера пресечения до постановления приговора была изменена, в материалах дела отсутствуют.

При таких обстоятельствах суду следовало рассмотреть вопрос о кратном зачёте в срок наказания всего непрерывного периода содержания Колесова П.Н. под стражей с 30 апреля 2019 года в качестве меры пресечения по настоящему уголовному делу. Вступление 12 марта 2020 года в законную силу приговора от 02 декабря 2019 года препятствием для этого не являлось, поскольку осуждённый продолжал содержаться под стражей по настоящему уголовному делу.

В этой связи приговор подлежит отмене в части решения о зачёте в срок наказания времени содержания Колесова П.Н. под стражей с 30 апреля 2019 года по 11 марта 2020 года и с 01 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания лишения свободы, а уголовное дело в этой части - направлению на новое судебное рассмотрение в порядке, предусмотренном главой 47 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 401.15 и п. 3 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Тюмени от 01 октября 2020 года в отношении КОЛЕСОВА Павла Николаевича в части решения о зачёте в срок наказания времени содержания Колесова П.Н. под стражей с 30 апреля 2019 года по 11 марта 2020 года и с 01 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания лишения свободы отменить.

Уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в порядке, предусмотренном главой 47 УПК РФ, в тот же суд в ином составе.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу с дополнением осуждённого Колесова П.Н. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи